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浅议公司治理结构中受托代理关系 　　摘要：本文主要从股东、董事、经理之间的受托代理关系来谈论公司法人治理结构问题。对当前公司治理结构中的受托代理关系现状进行了分析，指出其中所存在的问题。并结合我国当前的法律和经济运行情况，提出了一些改进意见，以期我国公司形态的企业组织在市场经济的发展中日趋完善。 　　关键词：治理结构　受托代理　董事 　　 　　0　引言 　　 　　公司治理是个比较广博和复杂的问题。而受托代理是公司治理结构中的核心问题，公司的繁荣兴衰与其莫不有重大干系．受托代理强调有效的公司组织机构的设置必须要以维护委托人的利益为宗旨，注意建立对代理人进行监督与约束的机制，并与激励机制相结合。本文就股东与董事、董事与经理之间的受托代理问题来谈谈一些浅见。 　　 　　1　我国目前公司受托代理关系存在的问题 　　 　　1.1　董事会对股东的受托代理责任存在的问题首先，存在的问题是判断董事履行勤勉义务的困难性。董事拥有对公司的经营管理权，他们在很大程度上实际控制了公司。但，他们又并非公司的所有者，是由股东会或股东大会选任的，是公司的“代理者”。虽然对董事规定了一个勤勉义务。但在实践中去判断董事是否履行了勤勉义务，却非常困难。其次，董事的经营决策行为的合法性。股东会与董事会之间的权力界定并非绝对泾渭分明，权力的交叉与重合易于滋生两种权力的冲突。公司法主要对权力划分做了基本的原则性的规定，而公司章程则做出比较具体的列举与规定。但，法律与公司章程不可能对公司经营事项的职权归属作出非常详尽的规定与界定，董事的经营决策行为是否合乎法律与章程的规定常成为有争议的问题。这个问题关系到对董事会自主经营权的保护，并根本地关系到公司治理结构的构建。还有，董事会内部约束机制的缺乏。在我国公司管理经营的实践中，监事会制度虽然对董事会产生一定的制衡作用，但由于立法上的简略和制度上存在的漏洞而缺乏可操作性。我国的独立董事制度立法还不完善，执行上还不规范，独立董事的独立性难以保持，关于上市公司设立独立董事的《指导意见》也不能准确地执行。 　　 　　1.2　管理层对董事会的受托代理责任存在的问题经理是由董事会聘任的高级管理人员，其行为对公司具有重要影响，经理和董事负有同样的义务和责任。董事会聘任总经理，总经理对董事会负责。经理与董事会的关系无疑是一种受托代理关系。总经理全面组织实施董事会的有关决议和规定，向董事会负责，主持公司的日常各项经营管理工作。可以说，经理是具体的执行经营者，经理是一个常设的经营管理机构。董事一般不常出现在公司的日常经营管理中，如何完善经理对董事会的受托代理责任，就显得意义重大了。 　　 　　2　对我国公司受托代理关系的建议 　　 　　2.1　对董事勤勉义务具体化首先，自我交易的禁止。传统的做法是对董事、经理们与公司的交易持绝对禁止态度，但随着公司经营不断的实践，人们对此由过去的绝对禁止转变为有条件的许可，更为灵活，也能在体制上防止董事违反忠诚义务。这种有条件的许可即在通过某种程序批准后，董事与公司之间的交易方为有效。其次，利用或篡夺公司机会的禁止。公司机会是指董事在执行公司职务过程中与公司经营活动密切相关的各种机会，董事有义务向公司披露。公司机会的基本理念就是如果某一商业机会理应属于公司或为公司所期待，就为公司所有，董事不得为自己获得或抢夺。公司机会对于公司来说等同于公司财产，董事基于其在公司中的地位可以接触到大量的商业信息，若他们为了非公司利益篡夺了公司机会，就构成了勤勉忠实义务的违反。这个是必须要明确禁止董事利用或篡夺公司机会的。最后，竞业禁止。在公司实践中，董事常可能利用其拥有的公司权利和地位以权谋私损害公司利益，况且他们还掌握公司经营中的重大信息，若其从事与公司相同或相似的业务，则很容易泄露公司商业秘密，导致与公司的不公平竞争。因此，应禁止董事等高管理人员从事与其所任职公司具有竞争性质的业务，如果董事违反竞业禁止义务，则公司可以将董事的违法收益收归公司所有。 　　 　　2.2　董事经营决策的合法性应以商业判断规则为出发点公司法与章程都不可能详尽地规定董事的职权，而且董事在具体经营管理公司业务的时候，也无法去对他做详尽的规定。那董事的公司决策行为一旦给公司带了影响，带来不好的结果，那该怎么处理呢?我们不能以公司成败为判断标准，这显然不公平也不合理。这里，我们提出一个观点，董事经营决策的合法性应从商业判断规则出发来分析考量其是否合法。商业判断规则具体是指：如果董事在善意且充分了解相关信息的情况下，为公司最大利益而作出了商业决策，即使事后看来这一决策有失误或给公司带来损害，该决策的董事不承担责任，其决策行为合法。当下，商业判断规则在发达国家得到了广泛运用，并从选任经理层、公司重组、股利分配等情形扩展到公