银行保密义务和信息披露现实冲突和法律整合.PDFVIP

专 论 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法学 2007 年第 6 期 　　　 银行保密义务与信息披露的现实冲突和法律整合 ———以信贷资产证券化为中心 ●许多奇 　　　　 【内容摘要】　信贷资产证券化作为一种方兴未艾的金融创新涉及一系列尚待解决的法律问 题 ,贯穿于该结构金融各个环节的客户金融隐私权保护与银行信息披露之间的矛盾冲突也 日益 显现 。为促进我国信贷资产证券化的发展 ,知情权应比金融隐私权处在更高的权利位阶上 ,但满 足特殊 目标机构 、信用评级机构以及投资者的知情权并不能以肆意侵害银行客户的金融隐私权 为代价 。中国可借鉴发达国家经验 ,在商业银行法或者资产证券化的专门立法中建立起银行 、客 户 、客户信息受让者之间的金融隐私权与信息披露的平衡关系 ,并建立与完善具有中国特色的信 用信息制度 ,在打通间接融资与直接融资的信贷资产证券化过程中实现全方位的信息监管 。 【关键词】　信贷资产证券化 　金融隐私权 　信息披露 　知情权 　　我国银行信贷资产证券化起步于 2006 年 3 月 ,建行和国开行分别进行了住房抵押贷款证券 ( ) ( ) 化 MBS 和资产证券化 ABS 的试点工作 。迄今为止 ,两家试点银行发行了 3 只ABS 产品 ,总量 为 130 亿元 。工行 、中行 、浦发行 、招行 、民生银行被看作是继建行和国开行后第二批获得证券化 ① 资格的银行 。 不容否认 ,信贷资产证券化已经在我国如火如荼地开展起来 。信贷资产证券化 作为一种金融创新 ,不仅能改善银行的资产负债管理 ,分散金融资产之风险 ,提升银行 自有资本 比率 ;而且可以开通调度资金的新渠道 ,增强银行资产的流动性 ,进而提高资金运用的效率与经 营绩效 。上述种种优点决定了这一金融创新在我国应方兴未艾 ,但信贷资产证券化实施中必然 出现的银行保密义务与信息披露的矛盾冲突却使得它举步维艰 ,因而 ,探讨法律对这一矛盾的整 合所具有的理论价值与实践意义自不待言 。 一 、银行保密义务与客户金融隐私权的保护 在存款 、贷款以及其他金融交易中 ,银行掌握了客户的账户 、信用状况以及其他能判断客户 财产状况和财产流向的信息 。银行对客户信息资料负有保密义务经过了由长期形成的行业惯例 作者单位 :上海交通大学法学院。本文是 2006 年度国家社会科学基金课题“信贷资产证券化中的利益冲突与法律整合” (项 目编号 :06CFX017) 的阶段性成果 。 ① 北京商报 : 《资产证券化第三单将花落工行》,http :/ / www. chinasecuritization . cn/ Article/ ShowArticle . asp ? ArticleID = 2554 , 2006 年 12 月 1 日访问。 55 到法定义务的过程 。最初 ,银行的保密义务被视为银行与客户之间契约的默示条款 。在首开英 ② 美国家银行保密义务判例法先河的 1924 年英国的“图尔尼尔”案 中 ,英国法院就是援用“默示条 款”理论作为认定银行违反了保密义务的理论基础 。法院认为虽然银行与客户之间不存在保密 义务的明示条款 ,但存在一个默示条款 ,即银行除某些特定情况外 ,不得泄露有关客户账户或交 易的信息 。美国则于 1961 年的“彼特森”案③ 中确立了银行的保密义务 ,法院认定银行在任何时 候均不得认为它有权向外界透露与客户有关的任何信息 。后来 ,各国通过立法明确规定 ,未经客 户明示或默示的同意 ,银行不得披露客户的账户 、交易以及其他金融状况 。这亦成为银行与客户 关系内在的、最根本的原则之一 。 在法律上 ,一方的义务就是相对方的权利 。判例与立法对银行保密义务的