论正当防卫的防卫限度1.docVIP

论正当防卫的防卫限度 　　　　开放教育试点法学专业本科毕业论文 　　　　论正当防卫的防卫限度 　　　　姓 名 郭 润 　　学 号 1041001259440 　　分 校 三 门 峡 电 大 　　指 导 教 师 陈 靖 诣 　　日 期 2012年11月11日 　　　　目 录 　　1、防卫限度问题研究的必要性???????????????4、5、6 　　1.1防卫限度的定义????????????????????????4 　　1.2防卫限度是区分新旧刑法关于正当防卫规定的核心?????????4 　　1.3防卫限度是司法实践中正确解决实际问题的关键?????????5、6 　　2、刑法学界对于该问题的不同学说?????????????6、7、8、9、10 　　2.1各国具有代表性的观点????????????????????6、7、8 　　2.2我国刑法对防卫限度的相关规定????????????????8、9 　　2.3各学说的利弊???????????????????????9、10 　　2.3.1必需说????????????????????????????9 　　2.3.2基本相适应说?????????????????????????9 　　2.3.3相当说????????????????????????????10 　　3、结合我国司法实践，提出自己观点并就其合理性进行论证???????????????????????????11、12 　　4、结束语??????????????????????????????12 　　5、参考文献???????????????????????????13 　　　　论文摘要： 　　正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。而防卫明显超过必要限度造成重大损害则构成防卫过当。基于此，对防卫限度问题研究就显得十分必要。本人以一法学本科毕业生的角色，浅谈对防卫限度问题的理解和研究。 　　关键词： 　　正当防卫、防卫限度、防卫过当 　　　　论正当防卫的防卫限度 　　　　1、防卫限度问题研究的必要性 　　在刑法的正当防卫课题研究中，最核心、最基本、最为学者所关注的问题莫过于防卫限度问题的研究。我国新刑法与旧刑法相比，在正当防卫限度问题上的规定做出了修改和补充。 如何理解正当防卫的限度问题，不仅是法学界关注的热点，也是社会大众关注的焦点之一。 　　正当防卫是否过当，应以防卫行为是否明显超过必要限度而造成重大损害为标准，防卫行为是否明显超过必要限度是区分合法与非法、正当与过当的标准。 　　1.1防卫限度的定义 　　正当防卫的必要限度没有统一的定义，大体是指刑法所规定的，为保证正当防卫的合法性质而要求防卫损害之轻重应遵守的界限。虽然学者们对必要限度概念定义不同，但大部分学者都认为，这种界定标准应包括以下三个方面：一是必要限度的法定性，即什么是“必要限度”应是刑法所明文规定的。二是必要限度的合法性，即不能超过法定的限度，防卫行为必须是必要的，面对不法侵害，防卫人若不采取行动就无法保护自己的合法权益。三是必要限度的相对性（可平衡性），这一特性主要表现为防卫行为必须针对一定的防卫紧迫程度、防卫对象、防卫时间、防卫工具、防卫部位、防卫心理等而实施。部分学者认为，在特定的紧迫程度和环境，具体如何操作实施，则要根据具体情况，可采取不同的防卫方式。 　　1.2防卫限度是区分新旧刑法关于正当防卫规定的核心 　　我国1979年《刑法》第17条规定：“为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的正当防卫行为,不负刑事责任正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的,应当负刑事责任;但是应当酌情减轻或者免除处罚。1997年新《刑法》第20条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者 　　他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重威及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”由此可见，新刑法较旧刑法在相当大的程度上放宽了对防卫限度的规定。这样一来，很多曾在旧刑法中属于防卫过当的行为在新刑法中就不能成立，而成了正当防卫。为了避免司法实践中对同类案件作出不同处理，我们有必要将防卫限度问题研究的更加透彻。 　　1.3、防卫限度是司法实践中正确解决实际问题的关键 　　1997新刑法与