北大学霸分享2016年北京大学行政管理考研行政法与社会科学核心笔记.pdfVIP

【郑晗笔记】2016年北大行管综合二 《行政法学》复习指 导笔记 第一讲 宪法与行政法的基础概念 一、分权与制衡（checksbalances） 分权与制衡是宪政的经典原理，它的含义有狭义和广义之分，前者是指立法、 行政和司法分立与制衡，后者包括中央与地方、国家与社会的分权与制衡。 分权与制衡原理是孟德斯鸠在《论法的精神》中系统阐述的宪政原理： 当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，自由便不复存在了；因为人们将要害 怕这个国王或议会制定暴虐的法律，并暴虐地执行这些法律。 如果司法权不同立法权和行政权分开，自由也就不存在了。如果司法权同立法权合而为一， 则将对公民的生命和自由施行专断的权力，因为法官就是立法者。如果司法权同行政权合而 为一，法官便将握有压迫者的力量。 如果同一个人或是由重要人物、贵族或平民组成的同一个机关行使这三种权力，即制定法律 权、执行公共决议和裁判私人犯罪或争讼权，则一切便都完了。 … … 同一个机关，即是法律执行者，又享有立法者的全部权力。它可以用它的“一 般的意志”去蹂躏全国；因为它还有司法权，它又可以用它的“个别的意志”去 毁灭每一个公民。 [参见孟德斯鸠：《论法的精神》，张雁深译，商务印书馆，1993，156页] 在这个基础上，孟德斯鸠提出了自由和 “以权制权”的经典定理： 在一个国家里，也就是说，在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的 事情，而不是被强迫去做他不应该做的事情。……自由是做法律所许可的一切事情的权利； 如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不自由了，因为其他的人也同样会有这个权利。 …… 一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人们 使用权力一直遇到有界限的地方才休止。 资料来源：育明考研考博 …… 从事物的性质来说，要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。我们可以有 一种政制，不强迫任何人去做法律所不强制他做的事，也不禁止任何人去做法律 所许可的事。 [参见孟德斯鸠：《论法的精神》，154页] 二、法治（ruleoflaw） 法治是与人治相对的概念，区别两者的标志是：当一个国家或政府的决策面 临分歧的时候，是由某个人说了算还是依法定程序解决。前者是人治，后者是法 治。法治的标志是存在一个法律之下的政府。 亚里士多德在《政治学》中的经典定义： 法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制 定得良好的法律。 [亚里士多德：《政治学》，商务印书馆，1965，199页] 亚里士多德进一步指出了法治区别于人治的意义： 若要求由法律来统治，即是说要求由神祗和理智来统治；若要求由一个个人来统治，便无异 于引狼入室。因为人类的情欲如同野兽，虽至圣大贤也会让强烈的情感引入歧途。惟法律拥 有理智而免除情欲。 [Aristotle,The Politics, Book Ⅲ, Ch, 16. 夏勇译，参见《法治是什么？》，《公法》 第2卷2000] 戴西（A.V. Dicey）在《宪法研究导论》里，对法治作出了三项界定： 构成宪法基本原则的所谓 “法治”有三层涵义，或者说可以从三个不同的角度来看。 首先，法治意味着，与专横权力的影响相对，正规的法律至高无上或居于主导，并且排 除政府方面的专擅、特权乃至宽泛的自由裁量权的存在。 其次，法治意味着法律面前的平等，或者，意味着所有的阶层平等地服从由普通的法院 执掌的国土上的普通的法律；此一意义上的“法治”排除这样的观念，即官员或另类人可以 不承担服从管治着其他公民的法律的义务，或者说可以不受普通审判机构的管辖。……作为 资料来源：育明考研考博 其他一些国家所谓“行政法”之底蕴的观念是，涉及政府或其雇员的事务或讼争是超越民事 法院的管辖范围的，并且必须由特殊的和或多或少官方的机构来处理。这样的观念的确与我 们的传统和习惯根本相忤。 最后，法治可以用作一种表达事实的语式，这种事实是，作为在外国自然地构成一部宪 法典的规则，我们已有的宪法性法律不是个人权利的来源，而是其结果，并且是由法院来界 定和实施的；要言之，通过法院和议会的行动，我们已有的司法原则得以延伸从而决定王室 及其官吏的地位；因此，宪法乃国内普通法律之结果。 [Albert.V. Diecy, Introductionto theStudy of theLa