法治文化与法治秩序从罗尔斯思想试验说起-东南大学学报.PDF

２０１８年５月 东南大学学报（哲学社会科学版） Ｍａｙ ２０１８ 　 第２０卷第３期 ＪｏｕｒｎａｌｏｆＳｏｕｔｈｅａｓｔ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（Ｐｈｉｌｏｓｏｐｈｙ ａｎｄ ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅ） 　 Ｖｏｌ．２０ Ｎｏ．３ 法治文化与法治秩序：从罗尔斯思想实验说起 高兆明 （上饶师范学院 马克思主义学院，江西 上饶 ３３４００１） ［摘　 要］罗尔斯“原初状态”思想实验中对“公民代表能力”的设定隐含一前提：法治 秩序的建立及其持续再生产不可或缺法治文化。 有形制度与无形文化传统共同构成限制 权力的两种基本力量。 法治精神、规则意识、对宪法法律的敬畏与捍卫等社会文化价值精 神，是法治秩序的坚固根基。 法治秩序与法治文化均是可经验的，并在人们日常生活经验 中成为鲜活的。 ［关键词］法治文化，法治秩序，罗尔斯，思想实验 ［中图分类号］Ｄ０８；Ｄ９２００　 ［文献标识码］Ａ　 ［文章编号］ １６７１⁃５１１Ｘ（２０１８）０３⁃００９４⁃０７ 一、问题的提出 元旦后，一妇女为了等家人乘车强行扒门阻拦高铁发车的视频广为流传。 此事件连同去年底北 方几个城市基于安全理由的“清理”事件，迫使我们不得不思考一个问题：如何实现十九大再次明确 强调的全面依法治国、建立法治秩序的目标？ 一种缺失法治文化的法治秩序是否可能？ 鉴于罗尔斯 及其《正义论》在当代政治哲学中的重要地位，且罗尔斯正义两原则有赖其思想实验方法，故本文通 过分析罗尔斯思想实验中所隐含的相关重要内容对此问题展开讨论。 本文中讨论“法治秩序”在法 治社会日常生活规范性样式意义上使用，“法治文化”在关于法治的社会意识、大众精神、社会风尚意 义上使用。 本文的旨趣不是一般泛泛讨论法治文化与法治秩序的关系，而是基于当今中国现实具体 思考法治文化对于法治秩序建立与维护的意义。 罗尔斯在提出政治正义两原则时，运用了思想实验方法，尽管其思想实验方法受到质疑，但其开 ［１］５３ 创性工作所带来的思想启示却是深刻的 。 原初状态、无知之幕、公民代表等构成其思想实验的要 素。 罗尔斯的旨趣是提出并追问“长治久安”的现代社会秩序何以可能，其答案是唯有建立起“公平 正义”的“制度”。 问题是：这些“原初状态”的“公民代表”为什么会达成那公平正义两原则共识？ 是 否任何人都可以作为“原初状态”代表存在？ 罗尔斯对此有明确结论：只有具有公民能力者才能成为 “原初状态”代表［２］１０⁃１１，１４⁃１５。 为什么一定要设定“公民能力”前提？ 为什么“公民能力”有“善观念”与 “正义感”两个方面？ 就前者言，“公民能力”是形成对话、沟通、理解的前提。 对话、商谈、沟通不仅 需要“理解”（以及所谓“前理解”），而且还须“愿意”去对话、商谈、沟通，否则，对话、商谈、沟通、契 约等无法进行。 就后者言，“理解”能力，不是简单的智力、智商问题，更有借以进行的“理解”的框架 问题———这是价值问题，恰如无法与食人族讲 “不可食人”一样。 可以对话的才能对话，不可以对话 的只能保持沉默。 罗尔斯的这一思想方法隐含着一个重要结论：公平正义制度的建立需要相应社会 文化价值前提，如果缺失这些社会文化价值精神，公平正义制度的建立与持存是不可能的。 法治秩序内在包含制度，但是，一方面，法治秩序并不仅仅是制度，它是具有特定文化价值观念 的人们的现实规范性存在方式，它内在地包含着特定社会文化价值精神。 另一方面，制度不是简单 规则条文，而是如同黑格尔所说的社会有机体，它是政治共同体的肉身。 这就进一步带来两个问题： 其一，“肉身”的灵魂；其二，“肉身”的感性存在及其生命生长。 前者指向制度的“精神”，指向合理性 根据；后者指向制度的日常经验性存在，及其内在否定性生长过程。 作为“肉身”的制度，无论以何种 ［作者简介］ 高兆明（１９５４—），男，江苏盐城人，哲学博士，上饶师范学院马克思主义学院教授，研究方向：伦理学基本理论及其应用。 第３期 高兆明　 法治文化与法治秩序