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IPO审核的主要法律问题 中勤万信河南分公司 2012.05.02 目录 一、主要法律依据 二、基本发行条件 三、发行程序 四、几个具体问题 一、主要法律依据 1、证券法 P4 2、公司法 3、首次公开发行股票并上市管理办法 P5 4 、信息披露相关准则、编报规则 5、法律适用意见 6、合法合规经营的相关法律、法规、产业政策等 P7 注：除了跟发行上市特别紧密相关的法律法规外，还应特别关注企业生产经营相 关的其他法律法规、行业政策等。在法律依据方面，还需要注意以下几点： ①产业政策需以发改委2011年新版本为依据，不能继续用2007年版本。 ②外商投资产业政策可能要调整。 ③募集资金投资项目不能是限制类、淘汰类。 ④目前业务是否符合产业政策要调查，有限制的要揭示。 ⑤关注低层次法与更高层次法规之间的冲突。 二、基本发行条件 （一）主体资格 （二）独立性 （三）规范运行 （四）财务与会计（略） （五）募集资金运用 （一）主体资格  股份有限公司：依法成立和合法存续  持续经营时间：3年以上  注册资本：足额缴纳  主要资产：产权清晰、财产权转移手续完毕、发行人的主要资产不存在重大权属纠纷 。 注：关注财产权转移手续的完善、合法、合规；虽然首发管理办法第十五条规定的是 使用权或所有权，审核要求是必须取得使用权及所有权，如果大股东有所有权，一定 转让给发行人，一些国有大企业是历史特例，但目前也以整体上市为主。  生产经营：合法合规  主要业务与经营管理：未发生重大变化，连续性、稳定性、可比性  股权结构：清晰、稳定、规范 注：入股及转让程序合法，要核查“股东是否是合格的股东？”关注入股的真实原因及合 理性。目前审核对持股是否规范非常关注，只有合法、合规的才是稳定的，股东需要 是合格股东，尤其是一些特殊行业，如证券公司不能个人持股，同时引进股东的过程 也应该是合法、合规的，如身份问题，应该防止利益输送等。 （二）独立性  业务体系：完整  经营能力：独立  具体要求：资产完整，人员独立，财务独立，机构独立，业务独立 注：关于资产完整，涉及租赁土地和房产的，需要关注租赁是否合法，如集体土地盖 厂房等，要关注是否符合规划，是否侵占农用地等情形。  不存在其他缺陷  时间要求：报告期，还是申报时点 ①独立性存在瑕疵申报前解决，规范运行一段时间后再申报，要做到实质性独立。 ②资产完整方面强调整体上市，房产使用权不行，正常情况下土地房产所有权应放进来。 ③商标专利，原则上必须取得独立的所有权及使用权，不允许大股东许可使用的方式（极个别的大企业整体上市情况 下，存在这种形式），从第三方取得的使用权，可以许可使用。 ④推进发行人整体上市，集团改制，做少量剥离，多元化大公司选择不同板块分别进行整体上市，要保证没有持续性 的关键的关联交易，涉及部分业务不鼓励上市的情况下，可做适当安排，将可上市的部分独立上市。 ⑤关于独立性问题的时间要求，是报告期还是申报时点解决即可，需要看问题的实际情况，如情节不特别严重的资金 占用，如已有很好的制度安排和长期保障，申报前解决即可，如解决只是暂时的，缺乏相应的制度保障，需要时间 。 （三）规范运营  公司治理结构：上市公司基本要求  董、监、高：了解发行上市法律法规，知悉法定义务和责任，符合任职资格P79  内部控制制度：健全、有效  生产经营：守法、合规、诚信  对外担保：基本制度、违规担保(大股东）  资金管理：基本制度、资金占用（大股东） 注：强调独立董事的独立性一定要具备。除了法定的条件外，还要做综合判断是否具 备独立性。发行人与独立董事任职的机构有重大的科研项目、业务合作的，尽量不要 聘用。P82 （五）募集资金使用P123-P132  使用方向：明确、主要业务 除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财 务性投资，不得直接或者