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离岸金融法律适用问题分析 ［摘要］离岸金融具有业务性质离岸性、交易平台虚拟性和监管环境宽松性等特征，在国际金融市场中占有举足轻重的地位。有平等地位的离岸金融主体之间的权利义务关系实质上是涉外民商事法律关系，应受国际私法的调整。在司法实践中，各国法院根据统一实体法、一般冲突规范和直接适用的法等例外制度调整离岸金融类涉外法律纠纷。然而，冲突规范被具体用于调整上述法律纠纷时会遭到连接点的失效、法律适用缺乏一致性、法律适用缺乏可预见性和稳定性等困境。这种困境的存在会导致纠纷得不到妥善解决，进而阻碍离岸金融业务发展。建议从制定统一实体法、达成法律适用协议、确定有效连接点等方面解决上述离岸金融法律纠纷中的法律适用困境。 ［关键词］离岸金融;法律适用;统一实体法;冲突规范;连接点离岸 金融因其独有的特征，较之涉外金融市场享有更广阔的市场空间与更大的运作灵活度，在国际金融市场中占有举足轻重的地位。事实上，为提高本国金融业在国际金融中的地位，争夺国际金融市场份额，参与国际金融利润平均化过程，或为充分利用这一国际性的蓄水池，获取本国经济发展所需的资金，从20世纪70年代起，一些国家开始由政府来推动建立本国的离岸金融市场。2009年，中国在《国务院关于推进海南国际旅游岛建设发展若干意见》中同意海南省探索开展离岸金融业务试点。在“一带一路”倡议下，海南省抓住契机，加快发展离岸金融业务。近年来，中国设立的各自由贸易区也在积极地探索并发展离岸金融业务。在中国新时代深化改革、扩大开放的背景下，相关规则和制度的讨论和建设也应跟上步伐。离岸金融业务的各方参与者，在参与离岸金融活动中形成的一系列权利义务关系，需要相应的法律予以调整和规范。有平等地位的离岸金融主体之间的权利义务关系，实质上是涉外民商事法律关系，应受国际私法调整。在司法实践中，各国法院在适用法律调整离岸金融类涉外法律纠纷过程中，会遭到连接点失效和法律适用缺乏一致性等困境，当事人对纠纷案件的法律适用缺乏可预见性，导致法律纠纷得不到妥善解决，市场主体的利益得不到充分保障，进而阻碍离岸金融业务发展。 一、离岸金融市场的特征 离岸金融是指有关货币游离于货币发行国之外或该国在岸货币金融循环体系之外形成的，主要在非居民之间进行的各种金融活动，离岸金融市场是离岸金融活动发生的场所［1］。相较于涉外金融市场，离岸金融市场具有以下特征。(一)离岸金融业务性质的离岸性。传统涉外金融市场仅在国内金融市场的基础上添加部分涉外因素，其涉外性主要表现为筹资者享有外国国籍，而市场流通的货币与资金供应方仍与国内金融市场保持一致，都源于金融市场所在国，即资金的流通存在于发行国的国内资金循环体系之中。总体上，此类市场和金融活动仍是一国性质，其中的各项法律关系主要由市场所在国的法律进行规制。与之不同的是，离岸金融具有全面的离岸性，不仅筹资方多来自市场所在国之外，市场的资金供应方也往往来自不同国家，资金的流通独立于发行国的国内资金循环体系。同时，市场中流通的货币种类多元，并不限于市场所在国货币。(二)离岸金融交易平台的虚拟性。一方面，离岸金融市场平台是虚拟的，其交易平台是无形的，没有任何物理意义上的交易场所，唯一能够确知的可能只是市场所在地［2］;另一方面，虚拟性还体现在交易形式的电子网络化。就离岸金融的交易行为而言，所涉资金流动从初始存款人到最终使用人，从存款到贷款甚至偿还，通常借助往来银行(CorrespondentBank)和电子资金划拨机制来完成［3］。正是由于离岸金融市场的虚拟性，不同国籍的金融机构才能跨越时空限制，实现彼此间快捷便利地交易。(三)离岸金融活动监管的宽松性。离岸金融活动享有免受离岸金融市场所在国相关金融立法监管的优惠待遇。以美国国际银行设施(InternationalBankFacilities，简称IBF)为例，当外国金融机构经美国联邦储备委员会审核批准后加入IBF，它能够在美国境内吸收非居民美元或外币存款，且免受美国法律中有关存款准备金、利率上限、存款保险等方面规定的限制。由此可见，离岸金融市场是独立于市场所在国，享受宽松监管环境的国际性金融平台。综上，离岸金融市场具有业务性质的离岸性、交易平台的虚拟性和活动监管的宽松性，使其较之涉外金融市场享有更广阔的市场空间与更大的运作灵活度。这些特征性因素推动离岸金融市场的迅猛发展，目前约占全球金融市场比重的一半以上［4］。作为国际金融的重要组成部分，离岸金融在国际经济活动中占有举足轻重的地位。 二、离岸金融领域中的法律适用方法 离岸金融法律关系是指各方当事人在参与离岸金融活动中形成的一系列权利义务关系。根据法律关系性质的不同，具体可分为离岸金融监管关系和离岸金融交易关系。离岸金融监管关系是各国主管机关监督与管理离岸金融活动参与者之间的法律关系。其中，监管主体通常包括市