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股东停止侵害请求权若干问题探讨 以司法救济为线索 蒋学跃 湖南大学法学院 副教授 关键词: 股东权保护 停止侵害请求权 司法救济 内容提要: 公司法上的停止侵害请求权作为来源于民法上的制 度，其价值诉求是以较少的成本阻止较大的损害发生效率性原则，它 对于公司内部制衡有缺陷的治理结构具有重要的弥补功能。在制度设 计上，它的行使主体除了股东以外，基于我国公司治理中监事会权力 的虚置的考虑，理应将监事纳入;请求制止的范围只能是明确违反法 律、法规和章程禁止性的行为，一般性的注意义务和需要具体裁量的 忠实义务的违反不应纳入制止范围;制止对象为董事、监事、高级管 理人员;救济措施为没有停止相关行为的被申请人直接推定其行为具 有过错，继而可以寻求损害赔偿的承担。 一、停止侵害请求权的渊源——民法学上的理论 在传统民法中，对权利进行救济的主要途径是，通过侵权法上的 损害赔偿责任制度来达到对受害人的利益回复。但是由于损害赔偿责 任的构成是以严格的侵权责任构成要件为前提的，同时基于事后救济 的诸多缺陷，因此，为了达到对受害人权益更加周延地救济，传统民 1 法在侵权责任之外又催生出停止侵害的责任制度。停止侵害从本质上 而言，是基于权利的排他性而孕育出来的，所以停止侵害请求权首先 是作为物上请求权的权能而被认识。 [1]但是基于实现对权利周延保 护理念，针对盖然性较高的侵害事先采取措施防患于未然就显得极为 必要，在现代大陆法系的各国，停止侵害请求权的适用范围逐渐扩展 到了人格权、知识产权之中。在日本，最高裁判所在“北方杂志案” 中首先突破财产权的领域，率先在人格权受到侵害时给与了受害人的 停止侵害的救济权。 [2]德国，司法实践中对于任何一种侵权法上受 保护的权利与利益的实际侵害和即将发生的侵害均允许给与停止侵 害请求权，只要按照《德国民法典》第12 条(自然人姓名权的保护) 和第1004 条(所有权的保护)等样板形成的请求权前提即可。[①]在 德国法中，停止侵害请求权是作为广义的概念来使用的，它同时包括 后果排除请求权和狭义的“停止侵害请求权”，前者是要求的目的是 要求做出一些行为，这些行为应当终止与法律不相符的状况，也就是 类似于我国的恢复原状的请求权，而后者的目的是为了禁止将来不做 出一些行为。 [3]换言之，前者针对的是已经发生的侵害行为，而后 者是针对的还没有发生的行为。 在英美法中，发挥着与大陆法系中的停止侵害救济相似功能的是 衡平法中的“禁令”制度，这一制度主要是在普通法束手无策的制止 侵权行为方面发挥着重要的作用。 [4]只要是涉及不可弥补的损害， 美国的禁令主要有临时禁令、初步禁令和永久性禁令，前两种禁令属 于临时性措施，类似于大陆法系中的诉讼保全，只有永久性禁令是案 2 件经过审理后给予胜诉人的一种救济，使原告没有因为被告以后侵犯 权利，需要提起一系列的诉讼。 [5]因此，只有永久性禁令属于一种 真正的救济手段，并且适用范围非常广泛，特别是在知识产权领域的 侵权发挥着极其重要的作用。 在我国，《民法通则》在民事责任的承担方式中将停止侵害作为 一种独立的责任方式，并且在第一百二十条规定，公民的姓名权、肖 像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求“停止侵害”。我国民 法理论通常认为，停止侵害这种责任形式以侵权行为正在进行或仍在 延续中为适用条件，所谓停止，仅指对于已经发生、正在造成损害时 令行为人停止其侵害行为，以缩小损害范围，减少损失;而在侵害人 的行为尚未实施前，权利人如欲事先阻止其不法行为，则无法适用。 (1)故此，有学者指出，停止侵害还应当包括防止侵害，也就是说如 果某些诽谤性的作品即将发表或传播，为对此予以阻止，受害人有权 要求法院禁止该作品的发表和传播。他们认为，“此种请求权的行使 对防止损害的发生十分必要”。 [6]在实务中，停止侵害请求权的适 用范围也不断扩大。 《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的 解答》之十关于“侵害名誉权的责任承担形式”的解答是：人民法院 依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十条和第一百二