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从中小企业融资困境看非法吸收公众存款罪的立法完善 论文导读:：基于传统道德的感性认知与法律具体规定间的冲突。从民间融资的特性看非法吸收公众存款罪之弊。 关键词：传统道德，民间融资，非法吸收公众存罪，身份犯 2008年底至2010年初，由美国次贷危机引发的席卷全球的金融海啸重创了美国及西欧等实力雄厚的全球主要经济体。中国经济在改革开放走到30周年的关口上，因在房地产、出口贸易等一系列拉动经济的支柱产业上受到冲击，也间接给中国的经济发展带来负面影响。去年年底到今年初，国内也出现了几名因资金周转不灵而外逃的企业家，增加政府对失业人口的安置和再就业的压力。这些企业多是一些抵御风险能力较差的外贸型轻工中小企业。随后，中国政府出台了一系列增加基础设施投资和扩大内需的鼓励政策，使得国内并没有出现如西方国家那种破坏性的经济衰退。受损较小的另一个隐性原因就是国内的融资信用体系并不如像发达国家那样庞大。加强自身的融资信用体系、进而保障国家金融秩序安全才是解决问题的正途。如何为中小企业融资信用的创建打造一个良好的法治环境，是加强整个国家融资信用体系的难点和重点。融资信用体系的成熟与否与一国的人文环境、法治环境甚至历史传承都是密切相关的。目前，中国实行严格的金融市场资格准入，但随着经济社会推进相关法律的修改与发展，比如：减小公司成立的注册资金、缩小上市公司资产负债比的要求、小额贷款担保公司的出现。都是近年来法律不断在金融市场的规则上松绑的结果。对中小企业融资难的问题有了积极的解决态度。而企业间不得相互拆借资金这一陈旧规定，在面对市场中已经广泛合法存在的担保投资、入股免债等类似行为中已成一纸空文。可以说，在保障金融秩序安全的基础上，在稳定中求发展的，一些问题需要透过表象看到实质。 一、中小企业融资信用规则的现实特征 （一）传统商业道德仍然是中小企业信用成分的重要内容； 马克思主义法学认为：法律内容的决定因素是当前具体的社会的现实内容。但我国法治现代化的进程是外源型的，这个过程更多地考虑了对国际社会通用规则的接轨，这些规则背后的文化价值观却并不是本土的。而中小企业的本土化气息浓厚，传统商业道德、商业惯例仍然是现行商业规则的核心。他们依仗的行事规则依然是中学为体、西学为用的特征。加上现有的中小企业主中不乏低学历者，他们在商业活动中所依仗的规则多是来源于对传统商业道德的传承。比如，民间商人中仍有拜关公为财神的习俗，恐怕直接的原因就是历史中关羽忠肝义胆、恪守承诺的品格，在本土商业活动的诚信问题上起到过积极的引导作用。我国已经逐步迈入市场经济的快车道，很多法律规定和先进经验直接源引自市场经济发达的国家，并且已经初步建立起具有国际惯例性质的民商法特征的融资信用的法律保障体系。国际化程度较高的大中型企业，在融资信用等重要问题上反而较少受传统商业道德的束缚。诚然，传统商业道德与现行的法律规定有很大一部分的确是重合的。法官在引用法律解决民商事纠纷下达判决书时，很多时候是在为现行法的价值引导功能作提倡与背书。 （二）司法裁判也呈现程序、实体均不惟一的现象； 根据法律规则的三要素说，一个正常的法律规则应当由假定条件、行为模式、法律后果三部分组成，在逻辑上缺一不可，而逻辑严密性要求结论为惟一。但事实上，在中小企业经济纠纷的司法裁判过程中，我们不乏看到在同一假定条件、行为模式的前提下，法律适用上有些混乱，也就是法律后果不惟一。比如同样的货款纠纷，也许双方用民事诉讼就圆满解决了；但也有可能走了向公安机关报案的刑事追诉程序，两种逻辑过程互不隶属。程序的不惟一可以想象实体判决内容也肯定大相径庭。在遇到两者不完全重合的地方，事件往往会成为社会问题的热点。比如，近期浙江东阳的吴英集资诈骗案，在案件进入司法程序的初期，有相当多数的网民根本没认清其行为的巨大社会危害性，反而称其为制度牺牲品；而国家银行信用贷款的政策弊端和行业腐败反倒成了众人关注与攻击的主要目标。社会舆论呈不正常的一边倒倾向。基于传统道德的感性认知与法律具体规定间的冲突，是中小企业融资信用问题上，屡屡考验着法律的稳定性。 （三）中小企业民间融资信用体系易成为黑恶势力洗钱的途径。 现阶段，中小民营企业在国家银行贷款的信用体系里，其信用度并不很高。有数据显示：至2006年，上海市136家中小型民营企业中，资信等级在3A级、2A级、A级的企业不足百家，其余的都属于B级[1]。如此低的资信等级，想从银行吸取融资其困难可想而知。所以民间自发形成的融资体系，比如各种地下钱庄、民间集资行为，就不得不成为中小企业所依仗的重要融资途径。而因各方获知信息的途径相对狭小，信息相对不透明。近年来，一些素质不高的中小企业主人际交际圈复杂，甚至有的热衷于赌博活动，也常常因此成为黑恶势力利用各