公司濒临破产时和破产重整程序中的董事信义义务研究.docVIP

PAGE / NUMPAGES 企业濒临破产时与破产重整程序中地董事信义义务研究-法律 企业濒临破产时与破产重整程序中地董事信义义务研究 杨 光* 摘 要：在企业濒临破产时与破产重整程序中，董事信义义务例外延伸至债权人.信义义务地种类包括勤勉义务、忠实义务、询问义务和纳税义务.在判断董事是否履行信义义务时，应以商业判断规则为主、公平规范为辅.我国目前不宜排除或者限制董事因违反信义义务而承担地责任.董事信义义务地理论基础是信托基金理论.在判断董事承担信义义务地时点时，以“最后交易”规范中地主观规范为主，同时以市价计算公司资产价值.我国《破产法》对董事信义义务地规定应从具体要求、资产经管、自我交易、关联交易、DO 险处理和免责等方面进行完善，同时关注SOX 法案地最新要求.董事应从多个角度更好地履行信义义务. 关键词 ：董事信义义务 企业濒临破产 破产重整程序 信托基金理论 * 作者简介：杨光，中国人民大学法学院2012 级经济法学博士研究生. 董事是公司地业务执行者和事务经管者，对公司股东负有信义义务，违反该义务应承担违信责任.一般而言，董事对公司债权人不负有信义义务.但在企业濒临破产时与破产重整程序中，董事信义义务例外延伸至债权人.其他国家对此已有先例.比如，美国在州公司法中明确规定董事对股东地信义义务，但破产法对适用第11 章进行破产重整企业地董事额外规定了其对债权人地信义义务.我国《企业破产法》对此缺乏明确规定，亟待完善. 一、董事信义义务地基本框架 （一）董事信义义务地种类 1. 勤勉义务.勤勉义务是指董事应当“以一般人在相同情况下所应有地注意和谨慎”执行公司业务、经管公司事务.因此，董事应在充分搜集相关信息地基础上作出决定，并在认定重大信息时尽到合理注意.对于违反勤勉义务地规范，通说认为必须缺乏善意，即董事未能系统（systematic）、持续（sustained）地履行监督职能.但也有观点认为这一规范过高，无法保护债权人.① 2. 忠实义务.忠实义务是指董事应当为公司或股东地利益行事.因此，董事不得以篡夺公司机会或者从公司获得不合理个人利益等方式进行自我交易，并且应当公平对待公司和各位股东.公平包括两方面含义，即公平交易和公允价格.②违反忠实义务地主要表现为在股东受损地情况下使单一债权人受益，比如董事为了使其持有地公司本票增值，接受不利于公司地竞争要约便是一例.③ 3. 询问义务.为保证董事勤勉、忠实，应特别强调董事地询问义务.询问是董事履行监督职能地重要方式，董事应敢于提出相反意见、提出有针对性地问题，而不能仅仅走过场或者敷衍了事.为保证董事全面、适当地披露其所知晓地重大信息，其应当关注公司地财务报表、关联交易以及其他提交董事会审议地事项.虽然董事不可能完全理解相关财务信息，但其至少应当尽力分析公司目前财务状况可能给公司或者股东带来地影响.因此，董事在欠缺相关知识或者经管层未充分提供全部重大信息地情况下，可以聘请专业中介机构.美国破产法规定董事在获得法院批准后，可聘请具有处理破产案件经验以及商业实践经验地专家提供帮助.④4. 纳税义务.除了私法上地义务，董事还应当承担公法上地义务，其中比较重要地是纳税义务.作为纳税人或者代扣代缴义务人，若公司未能及时足额缴纳企业所得税、财产税、营业税和消费税，则董事应当承担责任.在破产申请前后，董事和高管都应当对公司地税收缴纳事宜履行监督职责.我国《企业破产法》未对此予以明确，应当完善. （二）董事信义义务地“安全港”—商业判断规则 商业判断规则假定董事在作出决定时具有善意，是为了公司利益，并且已经充分搜集了相关信息.⑤此时，法院不会对董事地决定进行事后评判（second-guess），董事因此免责.起诉董事地原告应证明董事不符合商业判断规则，⑥即证明董事在作出决定时具有欺诈、恶意、过度行事（gross overreaching）或者滥用自由裁量权.⑦此外，违反商业判断规则地情形还包括：董事因重大过失致股东受损时；⑧未在充分分析所获知地重大信息地基础上作出决定；⑨涉及自我交易、不合理地费用支出以及招标程序；⑩未对债务人资产进行估值、未按市场价计算债务人资产价值或者禁止竞争要约参与合理地招标程序.?需要注意地是，若董事在交易中偶然获得利益，并且公司地所有股东同样可以获得该利益，则不应视为违反信义义务.? （三）商业判断规则适用地例外 在特定情况下，商业判断规则不存在适用余地.若交易地双方当事人均为公司董事，则法院应当适用“公平规范（fairness test）”来检验该交易地合法性，而不再适用商业判断规则.?公平规