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第四编 商标权 第十七章 商标与商标权 第一节商标的概念 中国最早的商标广告——北宋“白兔儿” 中国是世界上最早使用商标的国家之一。北宋山东济南“刘家功夫针铺”的“白兔儿”铜版,出现在北宋末年(公元9世纪)。是迄今为止发现的世界最早的印刷广告实物。????? 济南“刘家功夫针铺”的“白兔儿”商标 第一节 商标的概念 随着商品经济的发展,某些带有私有权标记的物品被频繁带到市场上出售,私有权标记逐步成为用以识别某一生产者的标记。手工业生产者为推销商品,并便于在商品出售后遇有退还或修理时能识别产品的制造者往往在自己的产品上表明自己的姓氏或商号。 第一节 商标的概念 资本主义时期,商品经济在社会经济生活中占据统治地位,商标被广泛使用,变为排斥和打击竞争对手、占领市场、获取高额利润的商战利器。 商标最初起源于何时已无从考证,据历史记载我国出土的南北朝时期(公元420-589年)的陶器上刻有工匠“郭彦”的署名。 第一节 商标的概念 一、商标的概念 ——是生产经营者在其商品或服务上使用的,由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合,以及上述要素的组合构成的,具有显著特征,便于识别商品或服务来源的标记。 俗称“牌子”,旧时也称“商牌”、“牌号”, 第一节 商标的概念 1、商标是用于商品或服务上的标记。 商标必须是使用在商品上的标志,否则就不是商标法所称的商标。 商标的使用是指将商标直接或间接地用在商品上的行为。未使用于商品的商标本质上不是商标。 作为使用商标的“商品”在理论上一般认为是应是可以批量生产、可以反复交易对象的有体物,并且是动产。 无体物、不动产以及名画、古董等不能批量生产,不能成为反复交易对象的物品,不须使用商标,也不应该是商标法所指的商品。 法律上商标的使用有特定的含义: 其一,商标并不一定要直接使用在商品上,使用于商品包装或广告上也“使用”。 其二,商标在向商标局申请注册时并不一定要有使用事实,注册人只须在一定期限内使用即可。 传统的商标仅限于商品,随着第三产业的发展,用以表明某个企业的服务标记也成为商标的一种,称为服务标记或服务商标。国内外一些大规模的企业开始以服务商标为号召向顾客提供高标准的服务,如旅馆、大型饭店、航空公司、旅行社、洗染点等,使服务商标与商标的性质日趋一致。部分国家(1946年美国《兰哈姆法》)在立法上将服务商标作为商标以商标法加以保护。即服务是一种广义上的商品。 我国商标法上的商标包括服务商标。 2、商标是是识别商品或者服务来源的标记 商标的功能就是将不同企业生产或经销的相同商品或类似商品区别开来。即商标是商品的“脸”。 第一节 商标概述 不同的商品生产经营者所生产的商品的质量各不相同,为使消费者辨别这一差异,生产经营者在自己的商品上设立商标,以达到排斥竞争对手的劣质产品,销售自己商品的目的。商标的这一功能使其与检验标记、运输标记、警告性标记等众多的标志区别开来。 相同商品, 又称同一种商品,是指普通名称相同,或者名称虽不同但所指对象相同的商品。 如自行车为商品普通名称,虽另有“单车”、“脚踏车”等不同称称谓,但以上所述对象为相同商品。 类似商品——商品名称虽不同,但在原料、用途或者功能方面具有共同之处的商品。 3、商标是由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合,以及上述要素的组合构成,具有显著特征的人为标记。 显著性:商标具备的条件。 由此构成的商标具有显著特征,使一般消费者商标来识别商品、选择购买商品。在现实生活中,某些商品的形状、色泽,甚至瑕疵、残缺有时也可能起到某种识别作用,但这些不能称为商标。 商标是经过人的设计,有意识地附置于商品或其包装上的标记。必须使用在特定的对象上才具有显示其区别来源的意义。附置商标的方式有:使用商标签,如粘贴标记、缝制标记等;将商标印在商品上,如色印、刻印、烙印等。有的商品不宜制作标记,则将商标附置于其包装或容器上。 二、商标与相邻标记的区别 (一)商标与商品名称 商品名称:指用以区别其他商品而使用在本商品上的称谓。它分为通用名称和特有名称。 商品通用名称:对同一类商品的一般称呼,如肥皂、饮料、钢笔等; 商品特有名称:表明产地、姓名、特点的某一特定商品的名称。如泸州老窖、五粮液、川贝枇杷止咳露、两面针药物牙膏等。 二、商标与相邻标记的区别 商标用以表明是“谁的商品”;而商品名称回答“是什么商品”, 二者的区别显而易见,前者属于商标权人所有,并为其专有,后者属于公众;任何人都可以随意使用; 前者区别商品生产者彼此间的相同或类似商品,后者区分非类似商品。把他人商标作为商标使用,法律是不允许的。 二、商标与相邻标记的区别 但二者的区别不是绝对的,有时在一定条件下二者是可以相互转化的。
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