冲突规范及基本制度.pptVIP

3、法律规避的效力 　　 有效：连结点是一事实因素，不涉及当事人主观动机。 　　 无效：（1）违及公共秩序 　　　　　　（2）诈欺使一切归于无效。 第四章：外国法的排除适用 4、规避范围： 　　（1） 内国强行法　如南斯拉夫 　　 （2） 外国强行法　如阿根延 第四章：外国法的排除适用 5、法律规避与公共秩序保留的区别 （1）导致无效的基础不同 （2）构成要件不同 （3）性质不同 （4）公共秩序的范围比法律规避的范围广泛 6、我国的有关规定 “当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法的效力” 　　－－《民通》司法解释194条。 第四章：外国法的排除适用 《适用法解释一》 第十一条 一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点，规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。 公共秩序与法律规避在我国立法上的探索： （1）是否将法律规避也作总则的规定？ （2）是否涵盖规避外国法？ 讨论：如何界定公共秩序以及强行法？ （五）外国法的查明 第四章：外国法的排除适用 1.概念 指一国法院根据本国的冲突规范指定应适用外国法时，如何查明该外国法的存在及确定其内容。 2.方式 （1）当事人举证证明 普通法系国家通常采用该方式 如英国1974年民事证据法：在民事诉讼中，在知识或经验方面有资格的人，有资格提供外国法的专家证据，而不论他在外国是否作为或有权作为开业律师。 第四章：外国法的排除适用 （2）法官依职权查明：意、荷的大陆法系国家 1964年《捷克斯洛伐克国际私法及国际民事诉讼法》53.1：审判人员要采取一切必要措施认定外国法的内容；如不知该外国法的内容，则请外交部长提供有关情报。 （3）法官依职权查明，当明人亦有协助义务：德、瑞士、秘鲁 《意大利国际私法改革法》14：法院应依职权查明外国准据法，为此目的，除了国际公约中提到的方式，他可以使用司法部提供的信息，或自专家或专门组织获得的信息。 3.外国法不能查明的解决方式 （1）代之以法院地法 大多数国家采用此法，如英国、加拿大、奥地利等，美国对外国法属于普通法系国家但不能查明的情况，适用美国法。 （2）驳回起诉 《德国民法典》293：德国法院依职权确定外国法的内容，但也有权要求当事人提供有关外国法的证据，如果负责提供外国法证据的一方提供不出证据，法院则以证据不足驳回其诉讼或抗辩。 （3）适用相近的法律 1978年《瑞士联邦国际私法草案》15.3：外国法内容无法查明时，法官可以考虑适用最相近的法律。没有相近的法律，则适用瑞士法律。 4.中国的立法 《适用法》第十条　涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。 不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。 第四章：外国法的排除适用 《适用法解释一》 第十七条 人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能获得外国法律的，可以认定为不能查明外国法律。 根据涉外民事关系法律适用法第十条第一款的规定，当事人应当提供外国法律，其在人民法院指定的合理期限内无正当理由未提供该外国法律的，可以认定为不能查明外国法律。 第十八条 人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见，当事人对该外国法律的内容及其理解与适用均无异议的，人民法院可以予以确认；当事人有异议的，由人民法院审查认定。 案例:甘肃省公路局诉日本横滨橡胶株式会社产品责任侵权纠纷案 原告甘肃省公路局诉称：2001年8月9日17时05分左右，本案被害人芦恩来驾驶其所属的甘A－05291福特越野车行驶至西安绕城高速公路时，左前轮胎突然爆破，致使车辆失控，在K20＋580米处碰撞紧急停车带防护钢板，冲出路面又碰撞通道水泥侧墙后侧翻失火，造成被害人芦恩来、张炳乾、安芝桂、许敬龙死亡，甘A－05291号福特越野车报废 “8·9特大交通事故报告”和“道路交通事故责任认定书”均证实了本次事故是左轮胎爆破导致车辆失控所致。虽然在事故报告和责任认定书中均称：驾驶速度达到152km/h，超过《高速公路交通管理办法》限定的110km/h，但是152km/h的速度并没有超过被告所生产轮胎的限速180km/h。既然行驶速度没有超过轮胎限速，那么由于轮胎爆破致使车毁人亡的责任只能由轮 胎公司承担。因为轮胎爆破是造成事故发生的直接原因。在事发后经现场勘查及检验证实，爆破的轮胎是被告生产的，因而被告应承担该起事故的民事责任。作为驾驶员只能承担由此违反交通行政法规的行政责任，而不能让其承担由于轮胎质量