3第二章 权利与义务.ppt

第二章 权利理论 一、权利的概念 1. 本质主义的解释 假设在权利概念的背后有一个形而上的本质，并通过思辩的方法来探究这个本质。 a.利益说（interest） 耶林认为权利就是法律所保护的一种利益，并不是所有的利益都是权利，只有为法律所承认和保障的利益才是权利 权利具有道德价值，利益具有功利或经济价值。 权利并不总意味着利益。 b. 法力说 法力说认为权利是法律赋予权利人的一种法律上之力,权利人凭其可以实现法律允许的目的。 过分强调了权利源于国家和法律的观点,若是所有的权利都来自于国家和法律,那么所有的权利自然有可能会被国家和法律所剥夺。 c. 资格说(entitlement) 米尔恩：“权利概念之要义是资格。说你对某物享有权利，是说你有资格有它，如享有投票、接受养老金、持有个人见解、以及享有家庭隐私的权利。” 资格说无法说清楚同具资格的权利与义务如何区分,更没有说清楚资格的来源是什么、资格是否为正当。 d. 主张说（claim） 权利是一种有效的要求权(valid claims），是对他人或社会的正当要求。 有些权利主体不可能提出有效的要求，但他们仍然依法享有某些权利。 权利是主张或要求的依据，主张或要求不过是权利的外在表现形式。 e. 自由说（liberty） 指权利主体可以按个人意志去行使或放弃该项权利，不受外来的干预或胁迫。 权利并非都是自由，自由是权利的内容。 自由与权力的关系总体说来是排斥性的，自由排斥国家权力的介入，凡自由的东西一旦被权力介入即意味着不自由。而权利与权力的关系既有排斥性又有互助性，权利即排斥权力的非法干预，也要求权力积极作为。 f. 意志说 （will） 权利意味着在特定的人际关系中法律规则承认一个法律主体的选择优于他人的选择或意志。换言之，某人之所以有某项权利，取决于法律承认它对于某一标的物或特定关系的选择优越于他人的选择。 这种选择或意志的根据何在？循环定义。 有些权利不取决于权利人意志。 二、权利的分类 1.按照权利的根据可分为道德权利、法定权利与习俗权利 道德权利由道德原理来支持 法定权利由法律制度来规定 习俗权利则是以习惯、民俗为根据 2.按照权利的存在形态可分为应有权利、法定权利和实有权利 3.按照权利的种属关系和效力层次可分为基本权利与派生权利或者宪法性权利与非宪法性权利 4.按照权利主体可分为个人权利与集体权利 三、权利的冲突与限制 能否以集体利益的名义限制权利？ 功利主义：最大多数人的最大幸福 自由主义：个人权利只有在危害到他人时才能予以限制 →如何定义”危害“？ 不可克减的权利：公认的、在任何情况下、无论以任何理由都不得侵犯的权利 生命权 免受酷刑的权利 免受奴役的权利 法律面前人人平等 思想自由、信仰自由 …… ——《公民权利和政治权利国际公约》 紧急状态下可以克减的权利 四、人权问题 1. 人权概念的现代性 人的主体性 人神关系 个人主义 理性主义 2. 人权概念的性质 理想的标准 最低限度的标准 最低限度标准的人权（米尔恩） 生命权 公平对待的公正权 获得帮助权 在不受专横干涉这一消极意义上的自由权 诚实对待权 礼貌权 儿童受照顾权 3. 人权与主权的关系 作为公民权利的人权 →在当前民族国家的世界体系中，人权主要通过国内法保障 作为普遍权利的人权 →人权保障是否需要国际社会的干预？ 意识形态的斗争 卢旺达种族大屠杀（1994） 理解的角度 逻辑的角度 道德的角度 政治的角度 《威尼斯商人》 夏洛克：“难道犹太人没有眼睛吗？难道犹太人没有五官四肢，没有身体，没有知觉，没有感情，没有喜怒哀乐吗？他不是吃同样的食物，同样的武器可以伤害他，同样的医药可以治疗他吗？ 冬天同样会觉得冷，夏天同样会觉得热，就像一个基督徒一样吗？你们要是用刀剑刺我们，我们不也是会出血吗？你们要是搔我们的痒，我们不是也会笑起来吗？你们要是用毒药谋害我们，我们不是也会死吗？那么，要是你们欺辱了我们，难道我们不会复仇吗？要是在别的地方我们都跟你们一样，那么在这一点上也是彼此相同的。” * * *