在二元企业立法的体系下.docVIP

企业法律制度的统一 在二元企业立法的体系下，我们面对的是这样一种现实： 首先，《公司法》不能管辖所有的公司，《公司法》只能管辖有限责任公司和股份有限公司。这在我国的企业中只占相当小的比例。即便《公司法》完美无缺，也难以在不规范的企业的汪洋大海中形成现代企业制度的氛围。事实上，其他的公司有的受原有的国有企业法、集体企业法和私营企业法的管辖，有的受中外合资企业法的管辖，有的所有制混合的公司则没有相应的企业立法管辖，在法律管辖混乱的交叉中也出现了空白。 （二）内资企业法律制度的统一 鉴于我国企业立法的二元立法体系给我国社会经济生活带来的混乱，我们甚至不能确定二元立法体系和原来的一元立法体系孰优孰劣。我们必须尽快走出这个怪圈，回到以产权组合方式为标准而建立的一元企业立法体系中来。当然，实现这样一种转变，是一项艰巨的社会工程。首先，要在立法规划上明确《公司法》、《合伙法》和《独资企业法》是我国企业立法的基本法，其他企业立法只是这三个法律的特别法。此类法律的制定、修改、废止都要和这三个企业立法的目标相一致。原有自成体系的国有企业法、集体企业法、私营企业法、个体企业法在基本制度上应和《公司法》、《合伙法》、《独资企业法》相一致，在地位上应成为《公司法》、《合伙法》和《独资企业法》的特别法。另外，要对现有的企业按照《公司法》、《合伙法》和《独资企业法》的要求进行规范，使它们都能在公司、合伙、独资企业这三种法律形态的企业中对号入座，成为市场经济的合法主体。这是我们期望的企业立法体系在经济生活中建立的前提。企业的法律形态不决定于产权的所有方式，而取决于产权的组合方式。个人独资企业是由单个产权组成，合伙和公司是数个产权的组合。而公司是数个产权较紧密的组合，合伙则是数个产权较松散的组合。经过长期的实践，我们最终也会接受西方社会的企业法律形态。 （三）外资企业和内资企业法律制度的统一 1.内、外资企业法律规则的冲突 我国的外商投资企业法律包括中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外商独资企业法以及实施细则和其他相关行政法规、部门规章，1979年开始陆续颁布。当时，我国的企业法律是按照企业的所有制性质分类的，在此背景下，外商投资企业显然无法融入原有的企业类型，颁布单独的外商投企业法律有其合理性。以1994年《公司法》和随后的《合伙法》、《个人独资企业法》的颁布为标志，我国的企业法制开始按照现代企业制度的要求来构建。虽然《公司法》规定，外商投资企业要适用《公司法》的规定，外商投资企业法有特别规定的，适用外商投资企业法。但这一规定并没有弥合两种企业制度的冲突。 首先，在注册资本的相关规定中存在法律冲突。《公司法》管辖下的公司和外商投资企业法管辖下的公司都是有限责任公司或股份有限公司，但两者关于注册资本的内涵却完全不同。在注册资本的缴付时间方面，2006年《公司法》虽然修改了注册资本的交付时间，允许有限责任公司和发起设立的股份有限公司可以分期缴纳注册资本，其中20%在公司设立前缴纳，其余的在公司设立后2年或5年内缴纳；募集设立的股份有限公司应当在公司设立前缴纳全部注册资本。这和外商投资企业注册资本的缴付时间仍然不同。根据2006年国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》，外商投资的有限责任公司（含一人有限公司）一次性缴付全部出资的，应当在公司成立之日起六个月内缴足；分期缴付的，首次出资额不得低于其认缴出资额的百分之十五，也不得低于法定的注册资本最低限额，并应当在公司成立之日起三个月内缴足，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。在注册资本的最低要求方面，2006年《公司法》规定有限责任公司的最低注册资本要求是3万元人民币，一人有限公司的最低注册资本要求是10万元人民币；而外商投资企业中的有限责任公司没有最低资本的要求，即使是外商独资企业，尽管其可能类似于法人或自然人设立的一人公司，也没有注册资本的最低要求，具有明显的超国民待遇。对于股份有限公司，2006年《公司法》规定的注册资本的最低限额为500万元，但《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》第7条规定，外商投资股份有限公司的注册资本的最低限额为3000万元，存在明显的次国民待遇。如果因此产生国际讼争，我国政府将处于十分被动的地位。 其次，中外合作企业中经营各方权利和义务失衡。我国的中外合作经营企业大多采用有限责任公司形式。而根据《实施细则》第16条规定，合作企业的注册资本是指合作各方认缴的出资额之和，似乎排除了合作条件作为注册资本组成部分。中外合作经营的大量案例表明，在实践中，外方的现金出资通常作为合作企业的注册资本，而作为中方合作条件的实物、工业产权、土地使用权和专有技术则