劳动合同细解36：风险预防.docxVIP

劳动合同细解36:风险预防 《劳动合同法》实施后劳动纠纷若干实务问题研究 《劳动合同法》的颁布实施是我国劳动立法的重要成果， 对规范劳动合同制度意义重大。 20XX年9月18日，国务院该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 颁布《新劳动合同法实施条例》，进一步规范和完善我国劳 动合同制度，有利于人民法院更好地审理劳动纠纷案件。但 是，由于受到金融危机的影响，在今年审理的劳动纠纷案件 中也发现一些问题。为此，笔者结合实践情况对以下几个问 题予以探讨：该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、劳动者拒绝签订劳动合同，用人单位未终止与劳动 者劳动关系的问题。 根据《劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立 书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同 的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同” 的规定，该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 用人单位与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义 务。《劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之 日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的， 应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定 不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定 期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 ”因此，该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签订劳动合 同，将承担支付双倍工资的法律责任。但是，实践中也存在 不是用人单位不与劳动者签订劳动合同，而是劳动者不愿与 用人单位签订劳动合同。《新劳动合同法实施条例》第六条 规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳 动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条 的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面 劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人 单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法 第四十七条的规定支付经济补偿”。如果劳动者不与用人单 位签订劳动合同，而用人单位也没有终止与劳动者的劳动关 系，继续保持一种事实劳动关系。那么，在劳动者解除劳动 关系后，用人单位是否还需要支付劳动者双倍工资 ？这点现该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 行立法没有规定，实践中用人单位认为没有签订劳动合同的 过错在于劳动者，是劳动者不愿签订劳动合同而不是用人单 位不与劳动者签订劳动合同，因此，用人单位无须支付劳动 者双倍工资。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 关于这个问题，笔者认为用人单位的理由是不成立的。 《劳动合同法》的出台目的之一是要解决我国长期以来劳动 合同签订率不高的现状，而之所以出现劳动合同签订率不高 的原因主要在于用人单位利用自己强势地位拒绝签订劳动 合同，劳动者是否能够签订劳动合同的选择权在用人单位手 里。结果是一旦发生劳动争议，不利于保护劳动者的合法权 益。因此，《劳动合同法》的立法本意在于强制签订劳动合 同，保护劳动者合法权益。但是，由于种种因素的影响，如 合同内容不规范等，实践中劳动者不愿与用人单位签订劳动 合同并不鲜见。为解决这个问题《新劳动合同法实施条例》 才规定对于劳动者不愿签订劳动合同的，用人单位必须终止 劳动关系。进而从两个方面来解决劳动合同签订率不高的问 题。但是，客观上，用人单位在劳动者不签劳动合同后并没 有依法终止劳动关系，而是继续维持一种事实劳动关系，并 把最终的未签订劳动合同责任推向劳动者，既实现非法用工 目的，又达到规避法律责任的效果。显然，用人单位的这种 做法是有悖《劳动合同法》精神的。实际上，用人单位明知 劳动者不签订劳动合同，却没有依法终止劳动关系，而是维 持与劳动者的事实劳动关系，用人单位的行为显然违反法定 义务，主观上具有过错，是其拒签劳动合同的另一种表现形 式。因此，对于劳动者不签劳动合同的情形，用人应该终止 劳动关系，否则视为拒绝与劳动者签订书面劳动合同，依法 应该自用工之日起超过一个月向劳动者每月支付二倍的工 资。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 二、用人单位未足额交纳社保，劳动者以此为缘由解除 劳动关系问题。 依照《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依 法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动 合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。对此，如果 用人单位没有给劳动者交纳社保，劳动者要求解除劳动关系 并要求用人单位支付经济补偿的， 于法有据，应该予以支持。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 但是，如果用人单位有给劳动者交纳社保，只是没有足额交 纳社保，那么劳动者以此为由解除与用人单位的劳动合