第十九章合同的保全和担保 上海政法学院.ppt

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? (四)保证的方式 ? 保证的方式有两种,即一般保证与 连带责任保证 ? (五)保证期间 ? 保证生效后,在主债务人不履行债务时, 债权人享有请求保证人承担保证责任的权 利。 ? 债权人请求保证人承担保证责任的期间, 有约定时从约定 ;无约定时,保证期限为 主债务履行期限届满之日起 6 个月 。保证 人承担保证责任后,可以向主债务人请求 偿还,此为保证人追偿权。 ? (六)保证的效力 ? 1 .债权人的权利 。债权人有请求保证人承担保证责任 的权利。该权利的行使以主债务人不履行其到期债务为 前提。债权人应当在保证期间内要求保证人承担保证责 任。 ? 2 .保证人的权利。 ? ( 1 )主张债务人权利的权利 。保证具有附从性,因此 主债务人对于债权人的抗辩,保证人均可主张。 ? ( 2 )一般保证人的权利 。一般保证的保证人享有先诉 抗辩权。 ? ( 3 )享有一般债务人的权利 。在保证关系中,保证人 是债务人,因而,一般债务人应有的权利,保证人也应 享有。 第三章 合同法 上海政法学院 民法学课题组制作 第十九章 合同的保全和担保 ? 第一节 合同的保全 ? 第二节 合同的担保 第一节 合同的保全 ? 合同保全的概念 ? 合同的保全是指债权人为防止债务人的财 产不当减少而危害其债权,对债的关系以 外的 第三人 所采取的保护债权的法律措施。 合同的保全是债对 第三人的效力 ,属于债 的对外效力 。 一、债权人的代位权 ? (一) 债权人代位权的概念及成立要件 ? 债权人的代位权是指债权人于债务人不积 极行使自己的权利而危及债权人债权实现时, 得以自己的名义代位行使债务人对第三人权利 的权利。简言之, 就是指债权人以自己名义行 使债务人权利的权利。 ? 构成要件: ? 1 .债权人与债务人之间须存在 合法 的债权债务关系。 2 . 债务人怠于行使 其 到期债权 且给债权人造成损害。 所谓怠于行使指债务人应当行使且能行使而不行使。 3 .债务人的债权已 到期 。 4 .须债务人的债权是 非 专属于债务人自身的债权 。专属于 债务人自身的债权 , 是指基于收养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产 生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、 安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。这些 专属于债务人自身的债权,债权人不得代位行使。 ? (二)债权人代位权的行使 ? 债权人行使代位权应向人民法院提出请求,以自己的名 义代位行使债务人的权利。 债务人有数个债权人的 ,各 债权人在符合法律规定的情况下都可以行使代位权, 但 如其中某一债权人已经就该项债权行使了代位权,其他 债权人就不得再就该项债权行使代位权 。债权人行使代 位权的范围以保全债权人的债权为限,不得超过自己对 债权人享有的债权范围;在代位诉讼中,债权人行使代 位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务 人对债务人所负债务额的,对超出部分人民法院不予支 持。债权人行使代位权的必要费用,由债务人承担。 ? (三)债权人代位权的效力 ? 1 .对债务人的效力。( 1 )代位权行使的结果 是直接归属于债务人的。行使结果的所有权仍 由债务人享有;如果债务人怠于受领,债权人 可代为受领。( 2 )债权人行使代位权后,债务 人对其权利的处分受到限制,不允许债务人抛 弃、免除或让与其权利。否则,代位权制度将 失去意义。 ? 2 .对债权人的效力。( 1 )债权人对代位权行 使的结果有权受偿。( 2 )债权人行使代位权 所支出的必要费用,由债务人偿还。 ? 3 .对第三人的效力。债权人对于第三人的权 利,无论是自己行使还是由债权人代位行使, 对于第三人的法律地位及其利益均无影响。因 此,凡第三人得对抗债务人的一切抗辩,均得 用以对抗债权人。 司考链接 ? 54 .甲企业借给乙企业 20 万元,期满未还。丙欠乙 20 万元货款也 已到期,乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定, 若因合同履行发生争议,由 Y 仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错 误的?() A .甲对乙的 20 万元债权不合法,故甲不能行使债权人代位权 B .乙曾向丙发出债务催收通知书,故甲不能行使债权人代位权 C .甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼 D .乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼 ? 答案: ABC 二、债权人的撤销权 ? (一)债权人撤销权的概念及成立条件 ? 债权人的撤销权,又称废罢诉权

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