讲座四：法学基本范畴与权利本位.pdfVIP

法学基本范畴研究 一、法学基本范畴有哪些？ “我们认为下述真理是不言而喻、不证自明的：人人生而平等，造 物主赋予了他们一些不可转让的权利，其中包括生命、自由和追求幸 福的权利。为了保障这些权利，人类才在他们中间建立政府，而政府 的正当权力 则是经被治者同意所授予的。任何形式的政府一旦对这 些目标的实现起破坏作用时，人民便有权予以更换或废除，以建立一 个新的政府。新政府所依据的原则和组织其权力的方式 务使人民认 为唯有这样，才最有可能使他们获得安全和幸福。若真要审慎地来说 成立多年的政府是不应当由于无关紧要的和一时的原因而予以更换 的 过去的一切经验都说明，任何苦难，只要尚能忍受，人类还是情愿 忍受，也不想为申冤而废除他们久已习惯了的政府形式。然而，当一 系列滥用职权和强取豪夺的行为表明政府企 图把人民置于专制暴政 之下时，人民就有权、也有义务去推翻这样的政府，并为其未来的安 全提供新的保障。” 法律思维的最大特点：以法律上的权利（权力）义务作为分析社会 关系的逻辑线索。 二、以权利义务关系来理解法律发展的阶段性 （一）古代义务本位法与“秩序价值观” 统治者对社会成员设定义务，限制其自由而巩固专制秩序。 1 古代压制型法律规范表现为禁止性规范（不可作什么）、命令性规 范（必须作什么），很少规定“可以做什么”。 （二）近代权利本位法与“ 自由价值观” 私有财产权不受限制、个人意思自治与契约自由、过错责任原则 （无过错不负损害赔偿责任）。自由市场经济这只“看不见的手”带来效 率。在私法领域，尊崇财产权，推进到人格权。 在公法领域，在宪政民主原则指导下，自由平等理念渗透到公法 的私法化进程中：从管理法到控权法、用权利制约权力的法律制度发 达起来。欧美近代这股崇尚权利的潮流，将世界先后推进到“权利时代”。 在权利与义务、权利与权力的关系中 为什么要强调“权利本位” ？ 1、权利与义务的私法关系中，何者占主导地位？何者是第一性 因素，是权利义务关系的重心？哪个是第二性的？凡是认为在权利义 务关系中 权利占主导地位 权利是第一性的因素 义务为第二性的 因素，就是“权利本位”。 在逻辑关系上 权利是目的 义务是手段；权 利是先天的原生的 义务是派生的第二性的 义务依附于权利而存在。 人有活着的权利，生命权不受侵犯，法律才设定“不许杀人”的义务。 2、权利与权力的公法关系中，何者占主导地位？哪个是逻辑关 系的起点？何者是第一性因素，是权利权力关系的重心？凡是认为权 利占主导地位 权利是第一性的因素 权力为第二性的，就是“权利本 位”。权利是原生的天赋的，是自然权利 权力则是后天建构的，是实 2 现权利的手段。“权力本位”以自上而下的绝对支配权为标志。 （三）当代新型权利本位法与“ 自由和秩序、效率和公平的社会连带 观” 近代极端个人本位法导致社会冲突加剧 贫富悬殊、失业、劳资 关系失衡、弱势群体得不到保护等社会 问题，市场失灵，社会连带观 念产生，开启私法的公法化进程。通过政府干预某些私法领域，在市 场主体的强者与弱者之间寻求政策性平衡 实质平等成为价值目标之 一。 在私法领域推行“社会本位”原则 对古典自由主义的民法原则作 适当修正： 在财产法中，私有财产权从无限到有限的变化； 在契约法中，契约从形式正义到实质正义的发展； 在侵权行为法中 归责原则从过错责任发展到要兼顾严格责任、 公平责任； 在公司法中，政府对公司经营从近代的放任向现代的规范和制约 的演变。 回应型法：个体利益与社会公共利益的平衡、社会相对公平与社 会