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（并购重组）并购中的法律 尽职调查 并购中的法律尽职调查 随着近年来中国企业并购，特别是外资并购大幕的拉开，并购作为企业投 资的一种重要形式也越来越多地成为中国经济生活中备受瞩目的一道亮丽的彩 虹。但是，在并购过程中，由于购并方的疏忽，往往会导致这样那样的纠纷，并 给购并方带来损失。为了尽量减小和避免并购风险，在并购开始前对目标公司进 行尽职调查（duediligence）是十分重要的。 尽职调查是一个非常广泛的概念，但有两种类型的尽职调查是非常重要的， 一种是证券公开发行上市中的尽职调查；另一种是公司并购中的尽职调查。前一 种尽职调查行为比较容易受到重视，这主要是因为我国法律法规对证券公开发行 上市过程中各中介机构应承担的勤勉尽责义务有着严格的规定，为了保证自己出 具的文件的真实性和可靠性，各中介机构会自觉地去进行尽职调查。但在公司并 购中，特别是在善意收购中，尽职调查往往不能受到应有的重视。但是，作为能 够核实目标公司资产状况的一个重要途径和有利机会，尽职调查应当为买方公司 所重视并由各中介机构采取积极的态度和措施加以落实，以便在并购开始前尽可 能地了解更多的事实情况，同时避免对买方公司的利益造成损害。 一、为什么要进行尽职调查 尽职调查的目的是使买方尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全 部情况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实。买方需 要有一种安全感，他们需要知晓所得到的重要信息能否准确地反映目标公司的资 产和债务情况。 从买方的角度来说，尽职调查也就是风险管理。对买方和他们的融资者来 说，购并本身存在着各种各样的风险，诸如，目标公司所在国可能出现的政治风 险；目标公司过去财务帐册的准确性；购并以后目标公司的主要员工、供应商和 顾客是否会继续留下来；相关资产是否具有目标公司赋予的相应价值；是否存在 任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的任何义务。 卖方通常会对这些风险和义务有很清楚的了解，而买方则没有。因而，买 方有必要通过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不平衡。一旦通过尽 职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双方便可以就相关风险和义务应由 哪方承担进行谈判，同时买方可以决定在何种条件下继续进行收购活动。 二、如何进行尽职调查 尽职调查的范围很广，调查对象的规模亦千差万别，从仅有一间房屋的私 营企业到办公地点遍及世界各地的跨国企业。每一个尽职调查项目均是独一无二 的。 但是，对于一项大型的涉及多家潜在买方的并购活动来说，尽职调查通常 需经历以下程序： 1 ．由卖方指定一家投资银行负责整个并购过程的协调和谈判工作。 2 ．由潜在买方指定一个由专家组成的尽职调查小组（通常包括律师、会计 师和财务分析师）。 3 ．由潜在买方和其聘请的专家顾问与卖方签署“保密协议”。 4 ．由卖方或由目标公司在卖方的指导下把所有相关资料收集在一起并准备 资料索引。 5 ．由潜在买方准备一份尽职调查清单。 6 ．指定一间用来放置相关资料的房间（又称为“数据室”或“尽职调查室”）。 7 ．建立一套程序，让潜在买方能够有机会提出有关目标公司的其他问题并 能获得数据室中可以披露之文件的复印件。 8 ．由潜在买方聘请的顾问（包括律师、会计师、财务分析师）作出报告， 简要介绍对决定目标公司价值有重要意义的事项。尽职调查报告应反映尽职调查 中发现的实质性的法律事项，通常包括根据调查中获得的信息对交易框架提出建 议及对影响购买价格的诸项因素进行的分析。 9 ．由买方提供并购合同的草稿以供谈判和修改。 对于规模较小的交易而言，上述程序可以简化。通常，卖方（或者目标公 司自身）会自行协助买方获得和审查相关文件资料，而不用聘请投资银行来进行 协调工作。卖方可能不会将所有资料放在数据室中，而根据实际情况按照买方的 要求提供资料。在这种情况下，买方可准备一份详细的清单索要有关资料，直到 尽职调查完成以后并且各方已就交易的基本条件达成一致，方可进行并购合同的 草拟阶段。 三、尽职调查过程中遵循的原则 在尽职调查开始之前，买方的顾问应考虑以下几点： 1 ．尽职调查的着重点 当开始一项尽职调查时，买方必须明确其尽职调查的目标是什么，并向其 专家顾问清楚地解释尽职调查中的关键点。