论有限合伙新规制度.doc

论有限合作制度 刘昕杰 【摘要】有限合作制度源于英美法系，它是指由一般合作人和有限合作人共同组成合作组织，在经济活动中发挥着灵活高效作用。中国在发展高新科技企业、风险投资领域发展急需引入类似制度。 【关键词】合作　有限合作　一般合作人　有限合作人　风险投资 【全文】 　　一、序言 “合作可能是人类群体本能最古老表现形式”，[1]《汉穆拉比法典》第99条要求：“某人按合作方法将银子交给她人，则以后不管盈亏，她们在神前平均摊分。”早期合作多是一个契约关系，指是二人以上相约共同出资，共同经营，共负盈亏协议。伴随商业贸易发展，“中世纪西方商法用比较集体主义合作概念替换个人主义希腊——罗马合作（societas）概念。”[2]在中国民商法中，合作关键是指由二人以上依据共同协议而组成营利性非法人组织。[3]在历史上，合作制度曾辉煌一时，但伴随企业制度出现发展，合作在中国逐步受到冷落，我们民法学界在长达30年时间里极少有些人研究这一问题。[4]《民法通则》和《合作企业法》颁布施行，对加强合作法律调整含相关键作用，但两部法律相关合作条文太少，合作制度很多问题未纳入其中，对合作制度最大劣势——无限连带责任制也少有深入分析实际上不管是英美法系还是大陆法系国家，全部有相关有限责任性合作制度要求，在美国有《统一有限合作法》，在法国有两合企业，探讨有限合作制度对于目前社会经济发展无疑含有极其关键现实意义。 二、有限合作起源及发展 通常认为，有限合作起源于10世纪前后意大利商港康曼达契约（Commenda）。在中世纪早期，统治着欧洲教会法仇视商业投机和放贷生利。为了规避教会法和降低经营风险，依据双方签署康曼达契约，一方合作人（stans）将商品、金钱、船舶等转交于另一合作人（tractor）经营，作为完成艰苦而危险航行酬劳，从事航行人能够取得1/4利润，并对外负担无限责任，提供资金合作人仅以其出资为限负担风险可分得3/4利润。洛佩斯评论道，这种经营方法仿佛是不公平，但在当初，生命是廉价，资金则很短缺。[5]起初康曼达契约全部是临时，只用于一次航行，通常是往返航行于中东、非洲或西班牙之间，以后逐步成为一个定时或不定时关系。在15世纪以后，意大利出现了以丰富资本进行投资但不参与经营康曼达人（Commendators），而管理者从事经营并以个人财产对经营债务负担无限连带责任。以后，这种康曼达契约经营方法开始向两方面分化，一个发展为隐名合作，即企业家对外负担权利义务，资本家则不显名，仅和企业保持内部契约关系；陆上贸易则演变为法国两合企业，即资本家和企业家均显名，和企业家一共对外负担权利义务，但一方责任是无限，另一方则是有限。这种两合企业形式随同法国探险者和殖民者传入美国，逐步形成英美法上有限合作制度。 1793年，在沃尔夫诉卡维界标案中，法院判决认为，任何一个实际分得了一个企业利润人，全部应该对企业未清偿债务负担连带责任。以后在公众反对下，立法者对债务提供救助以减轻债务责任，最初救助方法即为有限合作，但一般法一直没有接收。直至1822年，纽约州制订了全美第一部有限合作法。随即，肯塔基州（1822），宾夕法尼亚州（1836）也纷纷跟进。19，为了使有限合作能普遍适用。美国“全国州法统一委员会”经过了《统一有限合作法》（Uniform Limited Partnership Act，简称ULPA），以后在1976年，1985年又进行了两次修改，1985年《修正统一有限合作法》（Revised Unform Limited Partnerslup Act，简称RULPA（1985）突出了两大特点，一是降低有限合作人参与企业管理风险；二是使有限合作向企业模式前进。[7]现在，已经有36个州采取RULPA（1985），其它州则采取ULPA和RULPA（1976）。[8] 美国法上有限合作（Limited Partnership，简称LP）是指由两名或两名以上依据本州法律要求成立，拥有一名或一名以上一般合作（General Partner）和一名或一名以上有限合作人（Limited Partner）合作。[6]一般合作人负责企业管理经营并对合作企业债务负担无限连带责任；有限合作人则不参与合作经营和管理，对合作债务仅以出资为限负担有限责任。 而英国在1890年即已颁布了《英国合作法》，该法第3条要求：某人借钱给从事营业个人或企业，假如出借人依据营利情况分享利润或以一定比率收取利息，而且有由当事人本人或其代理人签字书面协议存在，出借人并不能被自然地视为合作人。[9]然而，一旦出借人参与了经营则被认为是企业合作人。在实践中贷款和投资给某企业是难以区分，为改变这一模糊情况，19，英国引入法德等大陆法系国家两合企业制度，制订了《有限合作法》。在英国有限合作制度中，有两个关键特点:首先