行政法限制物自由流通制度的法经济学分析.pdfVIP

中国法学会行政法2007 年会论文 行政法限制物自由流通制度的法经济学分析 ——兼评我国农村宅基地建房的限制流转制度 张卿 内容提要：在我国，一些特定物在平等主体之间的自由流通会受到行政法上的限 制。尽管一般认为行政法限制物自由流通制度是为了保护公共利益、国家所有权 或保护弱势权利人的利益，但我国法学界对该制度尚未有系统和深入的论证。本 文采用法律经济学分析政府监管制度的理论框架，对行政法限制物自由流通制度 进行较为系统的理论分析和论证。在此基础上，本文还对我国农村宅基地上建房 的限制流转制度进行详细分析，认为该制度无法真正维护农民利益。 [关键词] 行政法 限制物自由流通 法律经济学 农村宅基地建房 限制流转 一、问题的提出：为什么行政法学界要研究物自由流通的限制制度？ 1 我国民法学界一般将物分为流通物和限制流通物。 流通物是指法律允许民 事主体之间依法定程序自由流传的物；限制流通物是指法律对其流转给与一定程 2 3 度限制或者禁止自由流转的物。 这些限制流通物至少包括两类： 第一类为专 属于国家所有的财产，如矿藏、水流和海域等;第二类为非专属于国家所有的财 产, 如军用武器、弹药、毒品、麻醉药品、黄金、文物、黄色书刊和音像出版物 等。其它的限制流通物还包括其它计划收购和供应的物资 （如棉花和蚕茧）和非 军用的猎枪和火药枪等等。4 在我国，虽然平等主体之间物的自由流通关系由民法（包括物权法和合同法） 调整，但除专属于国家或集体所有的土地、矿藏、水流、林地等由《中华人民共  张卿，1973 年生，男，中国政法大学法学院法和经济学研究中心副教授（邮编 100088）， 英国曼彻斯特 大学监管和竞争研究中心副研究员，英国曼彻斯特大学法学博士。 1 魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社和高等教育出版社2006 年版，第125 页。 2 同上。也有民法学者将限制流通物进一步细分为：禁止流通物和限制流通物。本文为了论述方便起见， 就采用流通物和限制流通物这样的分类，而不对限制流通物进一步细分。 3 同注1。 4 参见深圳律师网：《哪些是禁止流通物？那些是限制流通物？》，网址为： /Article_Print.asp?ArticleID=4109 （访问时间为2007 年7 月24 日） 。 1 5 和国民法通则》直接规定不得非法转让外 ，对于其它限制流通物则通常由行政 法规定。对于专属于国家所有的财产，国家作为所有人直接决定（无论是否通过 立法的方式）不可转让可以被认为是行使所有权的一种方式。这当然可以是民法 规定的内容。但进一步来看，尽管《中华人民共和国民法通则》已做出上述限制 性规定，一些行政法如《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国矿产资 6 源法》等还都重复做出相同或相似的限制物自由流通的规定。 也许立法者和学 者认为：限制物自由流通制度实际上是政府公权力对私权利的干预，从而应是行 7 政法学界的研究内容？ 从整体来看，这些限制流通物的规定通常散见在各个部 门行政法中，目的一般是为了保护公共利益、国家所有权或保护弱势的权利人的 利益。 我国法学界已对一些限制流通物做了简单的分类和列举，但他们的列举中通 常没有包括一些重要的限制流通物如人体器官、血液、酒类等，也未对某一限制 物自由流通制度的原因和实际影响进行系统和深入的分析，更没有进一步形成协 调一致并有说服力的理论框架对某一行政法限制物自由流通制度进行具体评价。 本文拟采用西方法律经济学分析政府监管制度的理论框架，对行政法限制物自由 流通制度（主要是针对专属于国家所有的财产以外的物）进行较为系统的理论分 析和论证；并在此基础上对我国农村宅基地上建房的限制流转制度进行分析和评 价。 二、行政法限制物自由流通制度的法律经济学分析