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论革命的环境法(下) (中南政法学院、武汉大学法学院教授)吕忠梅 三、开放的环境法系统 系统的开放性是环境法的一大特征，这种开放性表现为环境法是一个在调整社会关系、规范社会环境行为的过程中，随时获取社会的信息并及时自我修正、自我完善的系统。在当前纷繁复杂、不断变化的现代经济社会中，企图一劳永逸的建立并保持一套一成不变的封闭的法制系统，是不切实际的，也是行不通的。 （一）部门边界模糊 环境法的综合调整，标志着各法律部门之间的关系正在由分割状态转变为交流和协同的状态，从而使部门之间的边界重合。 环境法的部门边界模糊可以从环境法与其他部门法的关系以及专门环境立法中的法律规范形式两个方面来认识。 1、传统部门法对环境法的反应 环境危机对法律提出的挑战是全面而深刻的，为解决环境问题以及由此而带来的全面的社会经济问题，传统的部门法不得不作出积极的反应，这种反应和变化是环境法的法律起源，也是环境法得以与其他法律部门沟通和协调的基础。 （1）宪法的反应和变化。宪法是一国的根本大法，任何法律都必须以宪法为依据，环境法也是如此。过去的宪法中没有确认公民的环境权和没有关于国家环境管理权的条款，但是，环境保护这一客观需要和事实终究要在宪法领域中得到反应。自70年代以来，各国的宪法对于环境保护都有了一定的回应，这些变化可归结为三个方面[30]：第一，宣告国家在环境保护方面的职责，国家应采取的保护自然环境、防治污染和其他公害的基本对策、环境立法权限划分；第二，规定公民在环境保护方面的权利和义务；第三，宪法有关条款在环境保护中的适用和发展等。 （2）行政法的反应和变化。行政法对环境法的形成有很大的影响。环境问题本质上要求国家承担环境保护的职责，而国家承担的环境管理职责必须具体通过代表国家的职能部门或行政机关才能实现。为了环境保护的需要，传统行政法中一些不能适应的内容必须得到修正，同时还有必要增加专门有关环境保护的条款，以保证国家环境管理权的顺利实施。总体上，行政法中与环境法有关的发展和变化主要表现在以下方面：第一，环境行政机关自由裁量权的放宽；第二，环境行政诉讼的强化；第三，各种非行政权力手段的运用；第四，环境行政司法权的确立；等等。日本行政法学者认为：环境保护行政是现代行政法中保护行政的一种，它是指以防止对人们的健康、生活及自然环境的危害即公害，保护国民的健康，创造、保全生活和自然环境为目的的行政作用。其特征在于，不拘于单纯防止危害的消极目的，还具有保护健康，创造保全环境的积极目的。它的特色是：通过制定计划、准则，依此保护公共设施，发布强制命令，以及利用协定、保护、助成等多种多样的行政手段，以实现其创造、保全一个安全、舒适、良好环境的政策目标[31]。 （3）民法的反应和变化。人们在开发利用和保护改善环境的活动中，经常涉及到他人的民事权利。但传统民法在适用于环境保护时出现了很大的缺陷，甚至根本不利于环境保护。为此，必须根据环境保护的要求对民法的制度进行限制，将环境保护的要求加之于传统的物权法、债法以及侵权法上，同时，也使这些法律向着有利于环境保护的方向发展。民法中作为对环境问题的直接反应的法律制度主要有：第一，民法基本原则中对社会公共利益的肯定；第二，物权法上对所有权的限制性规定，如相邻权的发展、对先占原则的限制等；第三，合同法上对绝对意思自治的限制；第四，侵权法上关于过错责任的修正等等。特别值得指出的是，民法的有些问题和缺陷不是它的自身发展和变化所能弥补的，民法由于其自由主义的理念和保障市场交易基本秩序的功能使得它必须保持其固有的特性。弥补这些缺陷，不是民法一个法律部门的发展所能胜任的，而必须有专门的环境立法。但在另一方面，尤其是在民法能够提供法律救济的领域，民法的发展和变化在相当大程度上可以为环境污染的受害者提供过去所没有法律救济，这一作用也是其他法律部门所不能替代的[32]。 （4）刑法的反应和变化。关于刑事责任在环境法中运用的问题，1978年在布达佩斯举行的第十届国际比较法大会以及1979年在汉堡举行的国际刑法学会第十二届大会进行了专门讨论，各国在环境保护中都充分地认识到，刑事责任作为国家对环境施加影响的最严厉手段，必须得到运用。但它只能作为“最后手段”，即在其他较缓和的措施特别是行政措施不能奏效时才可采取，从而明确了刑事责任在环境法中的地位和作用，也明确了环境刑事法律手段运用的一些特点。由于环境问题的特殊性以及环境保护的必要性，需要采取比一般刑事责任更为严厉和广泛的制裁手段实现环境保护的目的，因而刑法在环境保护方面也呈现出较为明显的发展和变化，主要有：第一，刑法在环境保护方面的范围扩大；第二，特别刑法的出现，有些国家出现了特别刑法；或专门制定有关危害环境罪及其处罚的单行刑事法律；或修订普通刑法，设专章规定危害环境罪；或在