对企业脱壳经营的法律思考.pdfVIP

对企业脱壳经营的法律思考 在我国市场经济体制逐步健全的现今，那些根植于计划经济时代的全民所有制大中型企 业，因不适应市场经济的要求，而纷纷陷入了困境。如何提高这些企业的活力。已成为经济 体制改革的当务之急。这些陷入困境的大中型国有企业，普遍面临着高负债、资金短缺、设 备落后、人员老化、退休人员负担重等困难，这些重担压得企业透不过来气，使企业举步维 艰、寸步难行。要想搞活这些企业，单纯从整体上进行改造是很困难的。于是，有人在采取 联营合资，嫁接改造等方式后，又推出一种新的企业运行方式——脱壳经营。 一 脱壳经营与孙子兵法中的“金蝉脱壳”之计有异曲同工之妙，是指在原亏困企业基础上 成立新企业。新企业在不承担原企业债务的情况下，与原企业分离，占有原企业的厂房、设 备，聘用原企业中的部分高素质人员组成独立核算、自负盈亏的经济实体。同时原企业作为 “壳”依然存在，并对外承担企业债务的一种企业经营形式。也有人把脱壳经营称作“死活 剥离”，即将亏困企业中有生机的部分分离出来，使它不受原企业困境的影响而独立经营发 展。在多年律师业务实践中，笔者认为脱壳经营具体表现为以下两种形式： 1、脱壳后的新企业，在原企业基础上又重新办理法人登记，领取法人营业执照，全面 经营原企业的财产。原企业法人资格保留，处理遗留债务。例如：某市五金交电公司，外欠 银行贷款及其它债务共三千余万元。公司长年亏损，债主整日逼门要债。1995 年 4 月，经 过市经委牵头，市商业局决定，在原五金交电公司基础上再设立一个五交化商场，五交化商 场具有法人资格。原五金交电公司的财产、人员全部移交归五交化商场。五金交电公司法人 资格保留，但只设两个办公室由原公司经理负责专门对外应付债主。这种脱壳方式，我们姑 且将其称作“整体脱壳”。 2、原企业的各车间、部门分别独立，设立分厂办理法人营业执照。原企业作为空壳依 然存在，对外承担债务。例如：某市自行车总厂对外欠债高达四千余万元，工厂处于停产状 况。后来该厂各个车间分别独立，利用车间所占有的厂房、设备组建独立的新工厂，取得法 人资格转产经营。老厂和新厂约定，由新厂分别负担退休职工工资，另交一定数额租场费， 对外债务由老厂承担。这种脱壳方式，我们姑且将其称作“分立脱壳”。 脱壳经营对企业本身来讲是有一定好处的，它可使“老壳”中脱出的新企业甩掉包袱轻 装上阵。同时又充分运用老企业中的厂房、设备、人员等优势。使老企业中退休职工的工资 得到保障，又可以提高新企业中职工的工资。对于减轻当地政府的财政压力、社会压力也是 很有益的。同时新企业还有可能带动老企业的发展，偿还老企业所欠债务，使企业走出困境。 但是，从债权人的角度来看，脱壳后老企业的有效资产已全部或大部分转移到了新企业， 老企业已没有偿还债务的能力。而新企业又已成为独立法人，对老企业债务不承担偿还义务。 从而导致债权人要债无门的情况发生。因此，对债权人而言，脱壳经营是一种损害债权人利 益的规避法律、抽逃资金、逃避债务的违法行为。实行脱壳经营的企业，无论是采取整体式 脱壳，还是采取分立式脱壳，其内容都是共同的，即逃避债务、转移财产，回避债权人。 二 我国现行法律虽未对企业脱壳经营作出明确规定，但应肯定的是，脱壳经营的一些内容 是违法的。脱壳经营的违法性主要表现在将企业债务与企业资产分离、割裂。而目前在现实 经济生活中，脱壳经营的导演者、幕后指挥者又大多是企业所在地的地方党委、政府。地方 党政部门运用手中掌握的国家权力，使脱壳经营行为的形式合法化。例如：为分离出的企业 办理法人营业执照，随意划拨国家已授权给企业经营的资产。但脱壳经营的实质内容却是违 法的。可以说，脱壳经营也是“地主保护主义”的一种表现形式，它割裂了我国法律的统一 性。 《中华人民共和国民法通则》第三十七条规定：“法人必须具备下列条件：（一）依法 成立；（二）有必要的财产或经费；（三）有自己的名称、组织机构和场所；（四）能够独 立承担民事责任”。其中“必要的财产或经费”是构成一个企业的核心条件。如果企业没有“必 要的财产”那么企业便无从生产经营，更不能承担民事责任。企业“必要的财产或经费”表 现为企业设立时向工商登记机关申报的，反映在法人营业执照上的注册资金。脱壳后的老企 业的“必要财产或经费”必然要采取各种形式转移到新企业的账下。而没有必要的独立财产， 就不能独立的承担民事责任