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论合同中债权人的代位权 目录 TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1 正文 2 文1：论合同中债权人的代位权 2 一、代位权概念分析 2 二、代位权的成立要件 4 （一）债权人对债务人的债权合法 4 （二）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害 4 （三）债务人的债权已经到期 5 4.其他与债务人责任财产有关的其他权利。 6 （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 6 三、代位权的行使 6 （一）代位权诉讼中当事人诉讼地位的确定 6 （二）代位权行使的范围 7 （三）代位权诉讼中债权人的举证责任 7 四、代位权行使的效力 7 （一）对于债权人的效力 7 （二）对于债务人的效力 8 （三）对于第三人的效力 9 五、对我国债权人代位权制度的评析 9 文2：论债权人的代位权 10 一、代位权的概念和特点 11 二、代位权的性质 12 （一）代位权属于实体法上的权利，而非诉讼上的权利 12 （二）代位权是债权的一种法定权能 12 三、代位权的构成要件 14 （一）债权人对债务人的债权必须合法、确定 14 （二）债务人须迟延履行到期债务且怠于行使其到期债权 15 （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 17 四、代位权的效力 17 （一）对债权人的效力 17 （二）对于债务人的效力 18 （三）对于次债务人的效力 19 五、结论 19 参考文摘引言： 19 原创性声明（模板） 20 文章致谢（模板） 21 正文 论合同中债权人的代位权 文1：论合同中债权人的代位权 当事人根据诚实信用原则在彼此之间设立债权关系之后，债务人一般是以其全部债权作为债的担保的，因此债务人的全部财产的增加与减少便与债权人的债权的安全系数有了直接的关系。当债务人放弃自己的债权或者将自己的财产赠与他人，致使债务无法或不足已清偿时，势必对债权人不公。因此，世界各国设立了债权保全制度，用以维护交易安全。 一、代位权概念分析 代位权在民法领域是一个比较广义的概念，它包括继承人代位权和求偿代位权，而后者又包括债权人代位权和债务人代位权。本文仅对债权人的代位权制度进行探讨。所谓债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。该制度正式确立于法国，并对后世各国民事立法产生了重大影响。《法国民法典》第1166条规定：“债权人得行使债务人的一切权利及诉讼，但权利和诉讼权专属于债务人的，不在此限。”此后，《日本民法典》第423条、《西班牙民法典》第111条、《意大利民法典》第1234条、我国 台湾 《民法典》第242条亦有类似规定。我国债权人代位权的雏形最先见于1992年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的规定》，其第300条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。”但其仅适用于诉讼终结并已进入强制执行的情形，从而不具备普遍的意义。债权人代位权制度首先明确于我国《合同法》第73条，其中规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”从而确立了我国民法上的债权人代位权制度。 关于代位权的性质，理论界也颇有争议，有代理权说、为自己的委托说、管理权说等。对其性质的认识应注意以下两点： 第一，代位权是法定的从属于债权人债权的从权利。代位权的发生根据是 法律 的直接规定，因此代位权的成立需要具备法定要件。代位权的发生基础是债权人的债权，随着债权人的债权的移转而移转，随着债权人的债权的消灭而消灭，正是从这个意义上说，代位权是从权利。 第二，债权人代位权是实体权利，而不是诉讼权利。代位权的行使虽然会使诉讼程序开始，但是其效力却是使当事人的实体权利义务关系发生变化，应当属于实体权利。在实体法上，代位权既不同于代理权，也不同于代位追偿请求权。代理权是基于委托代理而成立，代理人是以被代理人的名义为代理事务，其代理后果直接归属于被代理人；而代位权是法律直接赋予债权人的权利，债权人是以自己的名义提起代位权诉讼，在债权人胜诉之后，所获得的一切财产权利均归入债务人的一般财产中，作为债务人所有债务的一般担保。因此，笔者比较赞同债权人代