公司内部治理之独立董事制度.pptVIP

4、独立董事的义务与责任制度 在英美法系国家，董事与公司之间的关系被视为代理关系或信托关系，通常诚信义务与勤勉义务被认为是独立董事的基本义务。在我国，《上市公司治理准则》第五十条规定：独立董事对公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应按照相关法律、法规、公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害．独立董事应独立履行职责，不受公司主要股东，实际控制人、以及其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。 第三十页，共四十三页。 （1）独立董事的诚信义务与责任 诚实信用原则原本是民事实体法中的“帝王条款”，是指以诚实不欺、信守诺言的道德准则平衡当事人之间以及当事人与社会之间的利益。独立董事实质上是公司股东的“代理人”，所以其应当为了“被代理人’的利益保守公司的商业秘密，为了股东和公司的利益而自觉履行行为规范。可见，独立董事的诚信义务与一般董事应当是相同的，当然违反诚信义务所要承担的责任也应当相似．从英美国家的判例来看，如果独立董事与执行董事相互串通，故意不揭露执行董事的违法行为，而造成公司和股东利益受到损害时，应当与执行董事承担连带责任，如果构成犯罪也必须承担相关的刑事责任。可见，违反诚信义务而承担相应的责任主要是以主观相联系，即使独立董事与一般董事的客观行为不同，判断基准也是相同的。从具体的责任承担形式上看，当独立董事违反诚信义务时应当承担违约责任，因为根据民法中的代理制度可知，独立董事与股东或公司之间同样适用违约责任制度。 第三十一页，共四十三页。 公 司 内 部 治 理 第一页，共四十三页。 第四讲 独立董事制度 独立董事制度的内容 独立董事的含义、特征及作用 独立董事制度的产生 第二页，共四十三页。 学习目的 了解独立董事制度的发展历程 掌握独立董事的本质 掌握独立董事制度的内容 第三页，共四十三页。 4.1 独立董事制度的产生 独立董事最早起源于美国。美国证券教育委员会在成立之初就开始关注内部交易问题，并开始关注独立董事的界定和作用。在19世纪30年代，美国证券交易委员会就开始建议公众公司设立“非雇员董事”。到了1940年，在美国颁布的《投资公司法》中，就有“至少需要40%的董事由独立认识担任”的规定。同年，美国证券交易委员会就开始鼓励使用由独立董事组成上市公司的审计委员会。1956年，纽约证券交易所规定公开上市公司至少必须选任两位外部董事；1977年，纽约证券交易所再次要求美国的每家上市公司“在不迟于1978年6月30日以前设立并维持一个全部由独立董事组成审计委员会；这些独立董事不得与管理层有任何会影响他们作为委员会成员粗略判断的关系。其后美国股票交易所亦做了类似的决定。至此，独立董事作为美国上市公司董事会的重要组成部分，便成为一种正式制度被确定下来。 一、独立董事制度的起源 第四页，共四十三页。 真正促使证券交易委员会将独立董事制度化的是美国企业董事联合会，20世纪90年代初，该联合会成立了一个“蓝带委员会”，对美国董事会状况进行了广泛调查，公布了一份关于董事专业行为的报告，强调了外部董事的作用。由于美国证券交易委员会主席亚瑟·利维特表示强烈关注独立董事对公司财务报告的监督作用，1998年纽约股票交易所和全国证券经纪人协会成立了一个蓝带委员会，对独立董事进行调查，并在给证券交易委员会的报告中指出：“常识指出，如果一个董事与管理层没有任何经济上的、家庭上的，或其他重要人际关系，他就更有可能客观地评价管理会计的适用性，内部控制以及报告实行。”1999年9月美国证券交易所提出独立董事的新标准，12月纽约股票交易所和全国证券经纪人协会也分别提出新标准。1999年12月22日证券交易委员会发布“关于审计委员会的说明”的公告，对这些新标准给予批准。可以说，经过了长达60年的观察和探索，到1999年年底，美国独立董事制度才基本成型。 第五页，共四十三页。 二、独立董事产生的背景 企业的社会性是独立董事制度产生的基础。随着现代社会的进步，社会分工不断细化，企业的私人色彩日益减淡，特别是股份公司的出现使企业的社会性得到很大的发展，即使是一个小企业也关系到公众和社会的利益。美国学者谢尔顿就曾于1924年首先提出了“公司社会责任”的概念，要求公司不能仅以最大限度地为股东营利作为唯一的存在目的，而应当同时增进公司自身利益之外的其他所有社会利益。20世纪中叶，随着英美等西方国家资本市场的日益发达，上市公司数量增多，企业的社会性得到了广泛重视。 第六页，共四十三页。 独立董事产生的原因 政治方面 经济方面 公司法律 第七页，共四十三页。 1、经济方面 股东股票所有权和控制权发生了离。经营层却通过投票权代理操纵董事会人选，从而形成众所周知的经营层控制。董事会的监控功能名存实亡，经营层则可能为了