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21世纪法学系列教材 第五章 回 避 . * 本章概要 第一节 回避的概念和意义 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 第三节 回避的程序 * 第一节 回避的概念和意义 一、回避的概念 刑事诉讼中的回避,是指法律规定的与案件当事人或者案件有利害关系或其他关系的侦查人员、检察人员、审判人员及其他人员,为了避免可能影响公正处理案件的情况发生,不得参与办理该案件的一项诉讼制度。 二、回避的意义 (一)回避制度是刑事诉讼公正进行的制度保障 (二)回避制度有利于当事人行使诉讼权利和接受案件处理结果 (三)回避制度有利于维护司法机关的权威 * 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 一、回避的种类 (一)自行回避——侦查人员、检察人员、审判人员以及其他人员,在刑事诉讼的进行当中,遇有法律规定的应当回避的情形,认为自己不应当参与案件的处理,主动提出的回避。 (二)申请回避——指案件的当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人,在认为处理案件的侦查人员、检察人员、审判人员以及其他人员具有法律规定的应当回避的情形时,有权向司法机关提出申请,要求他们回避。 (三)指令回避——应当回避的审判人员、检察人员、侦查人员本人没有自行回避,当事人及其法定代理人也没有申请回避的,院长、检察长或者审判委员会、检察委员会应当决定其回避。 指令回避 特别注意: 1、公安机关负责人、侦查人员具有应当回避的情形,本人没有回避,当事人及其法定代理人也没有申请他们回避的,应当由同级人民检察院检察委员会或者县级以上公安机关负责人决定他们回避。 2、如果检察人员或者检察长存在应当回避的事由,本人没有回避,当事人及其法定代理人也没有申请他们回避的,应当由检察长或者检察委员会决定其回避。 3、如果审判人员或者院长存在应当回避的事由,本人没有回避,当事人及其法定代理人也没有申请他们回避的,应当由院长或者审判委员会决定其回避。 * 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 二、回避的理由 《刑事诉讼法》第28条 审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避: (一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的; (二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的; (三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的; (四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。 《刑事诉讼法》第29条 审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼,不得违反规定会见当事人及其委托的人。 * 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第1条 审判人员具有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人有权以口头或者书面形式申请其回避: (一)是本案的当事人或者与当事人有近亲属关系的; (二)本人或者其近亲属与本案有利害关系的; (三)担任过本案的证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、诉讼代理人、辩护人的; (四)与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹关系的; (五)与本案当事人之间存在其他利害关系,可能影响案件公正审理的。 本规定所称近亲属,包括与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属。 * 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 《刑诉解释》第24条 审判人员违反规定,具有下列情形之一的,当事人及其法定代理人有权申请其回避: ⑴违反规定会见本案当事人、辩护人、诉讼代理人的; ⑵为本案当事人推荐、介绍辩护人、诉讼代理人,或者为律师、其他人员介绍办理本案的; ⑶索取、接受本案当事人及其委托人的财物或者其他利益的; ⑷接受本案当事人及其委托人的宴请,或者参加由其支付费用的活动的; ⑸向本案当事人及其委托人借用款物的; ⑹有其他不正当行为,可能影响公正审判的。 * 第二节 回避的种类、理由和适用的人员 《高检规则》第30条 参加过本案侦查的侦查人员,不得承办本案的审查逮捕、起诉和诉讼监督工作。 《刑诉解释》第25条 参与过本案侦查、审查起诉工作的侦查、检察人员,调至人民法院工作的,不得担任本案的审判人员。 在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员,不得再参与本案其他程序的审判。但是,发回重新审判的案件,在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的,原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制。(思考:为什么?) 二审法院发回重审要么是事实不清证据不足(可以发回);要么是一审有违反程序性规定之处(应当发回)。无论是哪种原因发回重审,都不会使审判人员有先入为主,产生偏私之情的可能,不会影响其客观公正的处理案件
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