第二章诉状类法律文书.pptVIP

二、代理词的结构、基本内容 相对于其他诉讼文书，代理词的写法比较灵活，并没有统一的格式，大体上分为前言、理由和结尾三部分。 （一）前言：申明代理人的合法地位，说明开庭前所作的工作和对案件的全面看法。 （二）理由：为代理词的核心部分，是阐明起诉理由或反驳对方起诉意见的关键内容。 （三）结尾：（1）在归纳全文的基础上，重申诉讼请求或提出处理意见。（2）代理人签名及成文日期。 第六十二页，共一百零一页。 代理词理由部分写作的基本内容包括： 1．有关法律事实或法律行为及其法律效力的论证； 2．有关法律关系及其权利和义务的论证； 3．有关案件性质和法律责任的论证。 第六十三页，共一百零一页。 1．有关法律事实或法律行为及其法律效力的论证 某一法律事实或法律行为是否存在，是否具有法律效力，这是当事人首先要论证与争议的。前者是论证该法律事实或法律行为是否具有真实性，后者是论证其是否具有合法性。有时法律事实或法律行为虽然存在，但却不具有合法性，因此，这一问题必须分而析之，辩论清楚。 第六十四页，共一百零一页。 2．有关法律关系及其权利和义务的论证 在论证案件当事人之间所存在的某一法律事实或法律行为的真实性、合法性之后，基于相互之间的法律关系及其权利和义务的论证就要分析，两方之中是哪一方未尽应尽的义务，或超越了应当享有的权利范围。有的属于一方未尽义务或末尽全部义务，则案情较为明朗；有的属于双方都未能部分或全部尽到义务，此种情况则还要比较论证究竟哪一方尽到的义务多些，哪一方尽到的义务少些。对此所作的分析，直接影响判决结果。 第六十五页，共一百零一页。 3．有关案件性质和法律责任的论证 民事案件涉及的案件性质，多数属于是否构成侵权的问题。民争案件还可以以细分为请求确权、请求解除、请求给付。因此，代理词中，就必须就案件的根本性质问题展开论让。一般说来，原告方的代理词总是要据实据法论证被告方构成了侵权行为，并进一步论证被告方应承担的法律责任，或应赔偿经济损失，或应补偿精神损失，或两者较而有之。被告方的代理词则相反，往往要论证被告的行为不构成侵权行为，因而也不负任何法律责任。在民事案件中，被告还可以反诉原告有侵权行为，应负相应的法律责任。 第六十六页，共一百零一页。 第七节 民事诉讼中的主要申请书 管辖异议申请书 财产保全申请书 强制执行申请书 先予执行申请书 支付令申请书 公示催告申请书 第六十七页，共一百零一页。 一、管辖异议申请书 （一）管辖异议申请书的概念、功能和法律依据 概念：管辖异议申请书，是指人民法院受理案件后，案件当事人认为受诉法院对该案无管辖权时，向受诉法院提交的，说明其不服管辖的意见并请求法院将案件移送至有管辖权法院审理的法律文书。 功能：当事人提交管辖异议申请书是其行使管辖异议权的表现，是其维护自己合法权益的重要诉讼权利。人民法院接受了当事人的管辖异议申请书，经过审查，作出裁定，确定对本案的正确管辖，不仅有利于人民法院及时、正确地行使审判权，公正、合法地解决民事纠纷，而且有利于维护当事人合法权益，保障其充分有效地行使诉讼权利。 第六十八页，共一百零一页。 法律依据 《民事诉讼法》第三十八条：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。 第六十九页，共一百零一页。 当事人提交管辖异议申请书时，应当注意：(1)提出管辖权异议的主体必须是本案的当事人，通常是被告。但是在特殊情况下，原告也可以提出管辖权异议，如原告发现其误向无管辖权的法院起诉；诉讼开始后被追加的共同原告认为受诉法院无管辖权；受诉法院认为被告提出的管辖异议成立，或者认为自己无管辖权依照职权将案件移送到其他法院，原告对法院的移送裁定有异议等情况下，原告有权提出管辖权异议。(2)管辖权异议只能对第一审民事案件提出，对第二审案件不得提出管辖权异议。管辖权异议可针对地域管辖，也可针对级别管辖提出。(3)当事人必须在法定期间内向人民法院提出管辖异议申请书，即在被告收到起诉状副本之日起15日答辩期内提出。在案件未受理或已进入实体审理的时候，都不得提出。但当事人有正当理由逾期提出异议，或是答辩期后法院追加的共同被告提出异议，人民法院应当接受。 第七十页，共一百零一页。 1、首 部 （1）注明文书名称，居中写明“管辖异议申请书”。 （2）申请人的基本情况：申请人是公民，写明身份基本事项；申请人是法人或其他组织，应写明其全称、住址及法定代表人姓名、职务。 （3）写明案由：申请人因何