第七章涉外债权的法律适用.pptVIP

马文保险柜公司诉诺顿案 一个在新泽西州拥有住所的名叫施瓦茨的人，在宾夕法尼亚州与本案原告马文保险柜公司签订了一个有条件的销售合同。该合同规定，施瓦茨向原告购买一个保险柜，保险柜在签约后交付给施瓦茨，但在付清货款之前，原告保留对保险柜的所有权。后来，施瓦茨在支付了几次货款后把保险柜带到了新泽西州，并在该州将它转卖给本案被告诺顿。诺顿在买这个保险柜时不知道施瓦茨对它并不拥有所有权。原告在新泽西州法院提起诉讼，要求索回该保险柜。据查，宾夕法尼亚州法律规定：在动产买卖关系中，动产一旦依销售合同移交给买方，卖方在买方价款未支付以前保留的所有权不能用来对抗买方的债权人或善意的间接买方。 新泽西州的法律规定，附条件销售，卖方将货物移交给买方占有，在合同价款未付清以前由卖方保留货物的所有权，这种权利不仅可以直接对抗买方，而且可以对抗买方的债权人以及善意的买方。新泽西州的法律还规定，交易中买方只能获得向他售货的卖方的权利。 第三十页，共四十五页。 问题： 1、施瓦茨与马文保险柜公司订立的合同应受哪一州的法律支配？为什么？ 2、原告与被告之间的诉讼是合同争议还是物权争议？应该怎样适用法律？ 3、本案如何判决？ 第三十一页，共四十五页。 三、合同自体法（Proper law of Contract） （一）合同自体法的发展过程 1、“主观论”阶段 代表人物为戴赛，主张合同自体法是指合同当事人意欲使其受支配的法律。 2、“客观论”阶段 代表人物为威斯特莱克（Vestlake）和戚希尔，主张合同自体法是欲与同有最密切联系最真实联系的法律。 3、现代合同自体法理论阶段 代表人物为莫里斯，主张合同自体法是指合同当事人明示选择或默示选择的法律；在当事人既无明示选择，又不能推定当事人默示选择法律的意图时，合同自体法是指与合同有着最密切最真实联系的法律。 第三十二页，共四十五页。 国际私法 第七章 涉外债权的法律适用 第一页，共四十五页。 第一节 概述 一、合同准据法（applicable law of a contract）的概念 （一）合同准据法的概念 （涉外）合同的准据法是指根据冲突规范的援引，用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法。 （二）解决涉外合同的法律适用的方法： 1、“分割论”与“单一论（统一论）(unity of contract)” 2、“主观论”与“客观论”： 第二页，共四十五页。 （三）历史上关于如何确定合同的准据法大致经历了以下三个主要阶段： 1、以缔约地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段。（从法则区别说产生后一直持续到19世纪上半叶） 2、以意思自治原则为主，强调当事人主观意向决定合同准据法的阶段。 意思自治说自杜摩兰于16世纪提出后一直到1856年意大利民法典的颁布，才在该法典中有了明确的规定。 3、以proper law （自体法）为代表的用更灵活的冲突规范制定合同准据法的阶段。 第三页，共四十五页。 第二节 确定合同准据法的原则 一、意思自治原则（Principle of party autonomy） 意思自治原则是指合同当事人自主选择某一国的法律，适用于他们之间缔结的合同的全部和部分问题的法律适用问题。 第四页，共四十五页。 （一）意思自治原则的起源和实践 早在罗马帝政之前，乌尔皮亚努斯（Domitus Ulpianus )就对公法和私法作了区分，在私法领域，对当事人而言，“协议即法律”。这便是后人称之为“私法自治”原则的最早形态。意思自治原则是私法自治原则在国际私法中的体现。 意思自治原则受到广泛重视是在杜摩林重提之后。自从1865年意大利民法典率先在立法中采用之后，在各国立法中也逐步得到采用，我国在1985年也采纳了这一原则。 第五页，共四十五页。 （二）意思自治原则下的当事人选择法律的方式 1、书面的法律选择和口头法律选择 2、明示的法律选择和默示的法律选择 明示的法律选择是指合同当事人以文字、言词所作出的关于法律选择的协议； 默示的法律选择则一般是指合同当事人未作出明示的法律选择的情况下，法院根据一定的合同条款、词语和案件事实所推定的合同当事人关于法律选择的意向。 当事人可以明示的方式自主选择合同应适用的法律（party autonomy），已成为世纪公认的原则，但对于默示的方式选定合同准据法，各国的法院和学者的观点则存在分歧。 在我国实践中，一般要求合同当事人的法律选择必须是明示的，而拒绝承认默示选择法律方式。 第六页，共四十五页。 （三）当事人协议选择法律的时间和范围 1、当事人协议选择法律的时间 （1）合同缔结后再选择准据法； （2）合同缔结后变更准据法； 我国的立法未对法律选择的时间作出明文规定。但在我国司法实践中是承认当事人在争议发生后、甚至