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医疗行业商业贿赂行政法律责任承担体系的完善
作为一种新的经济贿赂形式,医疗行业机构近年来经常出现的商业贿赂行为。相比较于其他行业,医疗行业对于器材设备的依赖尤为严重,以免费设备投放为代表的新的商业贿赂的违法行为不仅对于商业贿赂认定制度提出了新的挑战,更对于商业贿赂法律责任承担体系提出了挑战。本文从医疗行业免费设备投放这一典型的医疗行业商业贿赂行为出发,总结现有商业贿赂法律承担的基本制度体系,找出其制度不足并提出有关建议,以促进医疗行业商业贿赂的有效治理。
一、 医疗行业对独立设备的配置和行政责任的管理
(一) 医疗行业免费设备投放行为有可能构成商业剥削行为
通常意义上的免费设备投放行为,即是医疗企业将其设备免费提供给医疗机构或者其他采购方以获取经济利益的行为。在这里所指的医疗行业的免费设备投放行为是指“医药行业经营者通过免费赠送给医疗机构设备或者器材的方式,与医疗机构签订捆绑销售协议或者对于有关销售人员提供回扣的方式以获取不正当竞争地位的商业行为”
一方面,医疗行业免费设备投放行为有可能会构成《反不正当竞争法》所规定的“商业贿赂”行为
另一方面,以医疗行业免费设备投放行为为代表的医疗行业的商业贿赂行为,明显地破坏了医疗行业招投标法律体系和医疗行业有关的行政法律体系。自医疗采购改革以来,我国形成了以地方医疗行政主管部门或地方政府部门集体负责采购招标,向有关医疗机构提供中标名单,由其确定中标企业后签订合同正式确定医疗采购对象的采购体系。这一采购体系从一定程度上减少了医疗机构的自主采购权,同时几乎完全剥夺了医疗机构自主展开招标的可能。对于免费设备投放行为而言,其名为“赠与”实为“采购”的捆绑销售性质,在一定程度上起到真正的医疗器械采购的效果,同时也破坏了医疗行业接受设备赠与的行政法规体系
(二) 行政责任承担体系
针对医疗企业免费设备投放在内的医疗行业商业贿赂行为,我国当前形成了以《反不正当竞争法》为核心,包含《招投标法》、各地医疗采购管理办法、《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法(试行)》、《药品管理法》在内的行政责任承担体系(见表1)。总体而言,针对医疗行业免费设备投放在内的医疗行业商业贿赂行为,现行法律体系构建了以财产罚和资格罚为核心的处罚体系
二、 法律责任承担体系不合理
医疗行业免费设备投放行为仅仅是医疗行业众多的商业贿赂行为的一种,其特殊之处在于其行为方式的特殊性所导致的违法认定上的特殊性和代表性,而法律责任承担体系与其他医疗行业的商业贿赂行为并无二致。以免费设备投放行为为代表,现有的医疗行业商业贿赂、行政法律责任存在资格罚处罚体系缺陷、行政责任与刑事责任衔接缺失等制度问题。面对医疗行业愈演愈烈的商业贿赂违法行为,有必要理清现有责任制度的问题脉络,对于现有的制度问题进行分析和总结。
(一) 医疗行业商业贿行政处罚规范体系问题
作为解决医疗行业商业贿赂领域存在的法律问题的基本依据,医疗行业商业贿赂行政处罚规则体系具有十分重要的作用。在对于其他具体问题进行分析之前,必须对于规范体系本身的问题进行分析。当前我国医疗行业商业贿赂行政处罚体系包含法律、行政法规、部门规章、地方性规范文件在内的规则体系(见表2)。相比较于其他行业的商业贿赂违法行为规制体系,现行的医疗行业商业贿赂行政处罚规范体系存在违法构成标准不明确、规范体系覆盖范围过小等问题。理顺现有的医疗行业商业贿赂行政处罚规范体系,分析解决其中的问题,是解决当前医疗行业行政法律责任承担问题的重要一步。
1. 医疗行业的商业贿赂违法行为标准不明确
出于对比例原则的遵从,以及制定法对于确定性的要求,行政执法机关对于任何行为的违法性进行定性,都需要明确的违法标准
2. 依法打击商业贿罪
医疗行业作为一个业务范围极广的庞大行业,广义上包含医疗器械和设备、药品耗材、医疗保险、医疗服务在内的各个部分。近年来作为商业贿赂行为高发领域的医疗器材和设备行业是商业贿赂法律监管的重点区域,针对医疗器材的违法行为打击力度较大。同时针对以医药代表违法行为在内的药品耗材领域的商业贿赂违法行为,有关制度也进行了相对严格的管理。但是对医疗保险行业在内的其他医疗行业部门规定则相对薄弱,现有的规范体系不能覆盖医疗行业的所有部门。
(二) 有一种缺陷-注册限制制度
对于因商业贿赂而被处罚的医疗企业,其行政处罚往往是以罚款的方式进行。这也会导致出现对于企业而言守法成本远高于违法成本的情况
1. 商业贿罪的认定标准
作为当代行政处罚法的基本原则之一,行政处罚务必具有明确性,其典型的特征即为行政处罚的标准具有明确性和固定性,以便于有关主体调整自己的行为。对于现有的医疗行业的商业贿赂行为,区分其是否适用资格罚的标准相对模糊。《药品管理法》对于有关主体做出吊销有关证件、一定期限内乃至终身禁止从事药品生产经营活动、吊销行医
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