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论私权文明的起源与形成 在原始社会的后期，文明并没有完全停止，法律仍处于发芽和生长的过程中。但此时,由于生产力的发展,原始公社氏族部落的财产,正从公有向私有转化,调整私人生活和财产处分等的习俗、规则乃至习惯已经出现并开始发挥作用,私权文明的萌芽即私人财产所有权(占有、使用、收益和处分)的意识开始出现,并随着社会的进步而逐步成长。本文在前人研究私法起源的成果之基础上,进一步聚焦于前人已有涉及但尚未展开、成果比较零星和分散之私权文明的萌发、生成乃至定型的整个过程与诸种样态,以及内在特点与外在影响。 一、 私权文明起源的文献回顾 在专题研究中,如果研究成果比较丰富,关注此问题的学者较多、争议较大,就可以从学说(不同观点)史的梳理入手;但在此专题研究才刚刚开始,关注的学者不多,研究成果甚少,且非常分散,集中、系统研究的论文尚未出现的情况下,我们只能从与此专题相关的文献梳理做起。关于私权文明之起源的领域,就属于后面这种情况。因此,探讨有关私权文明的起源,只能从一些书本中,像大海捞针般地进行梳理,从中汲取前人的研究成果和智慧。 在这方面,比较早的研究成果,当属英国法学家梅因(Henry James Sumner Maine,1822-1888)的《古代法》 近20年来,探索私法之起源,在国外陆续出版了一批相关的专著,受篇幅限制,这里仅列举比较集中的几种,如Elman R.Service,Origins of the State and Civilization,The Process of Cultural Evolution,W.W.NortonCompany.Inc.New York(1975);Martha T.Roth,Law Collections from Mesopotamia and Asia Minor(1995);Russ Versteeg,Early Mesopotamian Law(2000)和Law in the Ancient World(2002);Raymond Westbrook ed.,A History of Ancient Near Eastern Law,Vol-2.(2003);Mierroop,M.V.de,The Ancient Mesopotamian City(2004);Shalom E.Holtz,Neo-Babylonian Court Procedure(2009);Amanda H.Podany,Brotherhood of Kings:How International Relations Shaped the Ancient Near East(2010),等等。虽然,这些著述论述的是古代史上美索不达米亚和埃及等法律制度的整体,但由于私权文明是古代文明的重要构成部分,因此,在这些著述中可以不时地看到与私权文明相关的零星论述。在这些成果中,美国人类学家塞维斯(Elman R.Service)的作品,将人类社会进化的历史从史前部落到国家文明诞生中间,加入了一个“酋邦”时代,使人类文明包括法律文明的进化路线更加顺畅和合理,从而为国外学术界基本认可。而美国亚述学专家弗斯泰格(Russ Versteeg)的作品,则依据大量的考古学研究成果,对西亚尤其是美索不达米亚法律文明的诞生、发展和演变做了详尽的系统的论述,对本文的写作具有重要的参考价值。 在国内,尚未见到有专题论述私权文明起源的论文,但在一些学者的作品中,可以收集到一些关于私权文明起源的资料和观点。首先,要提及的是于殿利的《巴比伦与亚述文明》(北京师范大学出版社2013年)和井涛著、于明补遗的《古埃及法研究》(商务印书馆2015年)。前书的主要内容虽然是论述人性启蒙思想的起源,以及巴比伦与亚述的文明史,但其中也有大量关于私法文明之萌芽、诞生和成长的梳理和解读,尤其是对人类早期社会成员的法律地位、私有经济和商业贸易、民事主体的权利义务以及财产所有权的法律分析等。后书对古代埃及法律的整体发展进行了探索,但就古埃及的私权法律关系,该书也进行了研究,如土地为国家、团体和个人所有;土地买卖与土地租赁,以及纠纷的解决;民商事主体的出现,物物交换的盛行,土地购买人盖的印章、证人的签名(在没有文字时双方当事人的发誓、证人的证明以及口头的对价、承诺等);妇女财产权和独立的经济权利的保护等。 其次,魏琼和李海峰的作品,则直接对民事规范的起源做了专门探索与研究。前者所著《民法的起源一一对古代西亚地区民事规范的解读》(商务印书馆2008年)一书,对苏美尔、巴比伦、亚述、赫梯和希伯来的民事规约、法典、习惯法中的私权关系等进行了探索。李海峰的《古巴比伦时期不动产经济活动研究》(社会科学文献出版社2011年)一书,通过收集古巴比伦时期关于不动产(土地和房屋