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信息网络传播权侵权损害赔偿的市场价格计算 一、 财产损失的承担 近年来，人民法院受理的版权侵权纠纷中，网络披露权的侵权纠纷占很大比例。根据著作权法和有关司法解释的规定, 侵犯著作权或者与著作权有关的权利的, 侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的, 可以按照侵权人的违法所得给予赔偿;权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的, 由人民法院根据侵权行为的情节, 判决给予50万元以下的赔偿;人民法院在确定赔偿数额时, 应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。在审判实践中, 权利人的实际损失或侵害行为人的获利往往由于举证不足而难以计算, 导致绝大部分案件是采用法定赔偿方法来确定赔偿数额, 这种情况下自由裁量空间较大, 在确定具体数额时司法政策、利益平衡成为重要的考量因素, 体现在判决结果上往往就是赔偿数额较低、不同地区数额参差不一。近年来, 还出现了与案外人签订的信息网络传播权许可使用合同为依据请求损害赔偿的案件。侵权案件损害赔偿的边界应该确立在何处, 已成为司法实践必须面对的问题。 将广播权和信息网络传播权对外许可使用, 是电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品 (影视作品) 的权利人获得投资回报的主要方式之一。由于用户观看方式的多样化, 网络视频运营商和电视台展开了激烈的争夺用户的竞争, 属于两种不同权利的广播权和信息网络传播权, 难以维持“井水不犯河水”的局面, 产生了明显的利益冲突。对于权利人而言, 将不同权利对外许可, 其经济回报区别甚大, 目前的一般做法是先许可电视台播放, 待热播结束再许可给视频网站, 两种传播形式之间设置时间差, 避免相互争夺观众。但如果发生信息网络传播权的侵害行为, 这种平衡必然会被打破, 与电视台的许可合同能否继续履行将成为争议问题。另外, 视频网站之间的竞争也相当激烈, 获得首播权的网站, 也可以侵权行为的发生作为合同解除条件。由此引申出损害赔偿的问题:由于侵权行为许可合同不再继续履行, 这笔损失算不算实际损失?由谁来承担? 侵权法上的财产损失包括直接损失和间接损失。直接损失是受害人现有财产的减少, 间接损失是受害人的可得利益丧失, 即应当得到的利益因受不法行为的侵害而没有得到。 二、 财产之间接损失 侵权法上所谓财产损失, 包括直接损失和间接损失。直接损失是指受害人现有财产的减少, 如物之损毁。间接损失, 是指被侵权人可得财产利益的丧失。所谓可得财产利益的损失, 侵权法上一般称为所失利益, 是指新财产之取得因损害事实之发生而受妨害, 属于消极的损失, 三、 损害赔偿数额的计算 信息网络传播权是无形财产权, 侵害该权利实际上并不会产生直接损失, 法律规定要根据权利人实际损失赔偿, 实际损失均为间接损失, 但这些间接损失均为权利人本应得到且将来极有可能得到的利益, 因为作品可以到市场上进行许可交易并获利, 由于侵权行为的发生, 其市场交易会受到影响, 由此丧失应得且极有可能获得的预期利润, 因此即使权利人无法证明具体数额, 法院也要判决法定赔偿。赔偿数额计算的依据是市场价格, 而不是某一次交易可能获得的对价。赔偿数额的另一种计算方式是侵权人获利数额, 其依据为侵权人未经许可使用他人作品, 所获利益为不当得利, 应返还给权利人, 法院所酌定的法定赔偿数额, 亦应与侵权行为人的不当得利数额相当。所以, 法院根据案情酌定的法定赔偿数额, 实际上就是对权利人因侵权行为所受的间接损失 (所失利益) 的赔偿。比如美国著作权法规定, 著作权所有人可以获得因侵权而遭受的实际损失以及侵权人因侵权所获而没有计入实际损失的任何利润。实际损失是指著作权所有人因侵权行为而遭受的市场损失;如果没有侵权行为权利人可以获得的收益, 而实际损失的计算方式是销售损失或许可使用费。 侵权损害赔偿责任的目的在于填补受害人所受实际损失, 根据受害人所受实际损失确定赔偿数额, 实际损失包括直接损失, 也包括间接损失。从损失是否实际发生的角度看, 作品权利人与被许可人签订的许可合同的标的额, 并非其实际损失的数额, 权利人要获得许可费, 其相应对价是被许可人对涉案作品信息网络传播权的使用;解除合同后, 权利人对涉案作品仍享有完整的信息网络传播权, 其仍可以对外许可使用, 此次交易没有完成, 乃是一种机会损失。况且, 许可合同虽因侵害行为之实施而解除, 但即使没有侵害行为, 该合同也并不必然得以完全履行。 四、 第2类:被侵害作品的许可使用 侵权责任法当然保护所失利益, 直接损失和间接损失均在赔偿范围之内。民事权利受到侵害, 损害赔偿计算标准为该权利的市场价格。如前所述, 侵犯著作权之损害赔偿, 实际是弥补因侵权导致的权利人之市场损失, 在权利人能举证其因侵权导致的发行减少量时, 以此数量乘