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关于当代大陆法系公司资本制度的改革及其发展趋势的研究报告

史林娜200941125国金4

公司资本制度改革的国际背景与趋势：

法定资本制为法国所首创，后来为其他大陆法系国家所普遍采用。“法定资本制也称确定资本制，是指在设立公司时，发起人必须按照章程中所确定的资本数额，足额缴齐或募足后，才能使公司成立的一种资本制度”。法定资本制的核心是资本确定原则，其实质是公司依章程资本全部发行并足额实缴而成立。

在全球国际竞争的背景下，国家的竞争在很大程度上，是不同制度系统的竞争。公司法作为规范经济运转、促进商业发展、分散投资风险、提供创造财富与就业机会的工具，其制度安排的优劣与否，直接影响这一国的经济发展与国际竞争力。

大陆法系传统的公司法，为了确保债权人的利益和公司的对外信用基础，关于公司资本的规定大都体现了“法定资本制”的精神。法定资本制是大陆法系国家为实现“国家干预经济”政策，加强对公司资本安全性管理而设计的一种公司资本制度。它在大陆法系国家公司法的历史上，曾留下了4O年至60年的痕迹。

公司资本制作为公司法的支撑性制度之一，与公司治理机制交织在一起，共同服务于公司法的上述目标能否得以效率化实现。狭义地讲，公司资本制度是指公司资本的形成、维持、退出等方面的制度安排，而公司治理制度是指“有关董事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排”；广义地讲，公司资本制度是围绕股东的股权投资而关于公司资本运作的一系列概念网、规则群与制度链的配套体系，而公司治理制度则是指有关“公司控制权和生育索取权分配的一整套法律、问话和制度性安排”。无论是公司资本制度抑或公司治理制度，均致力于“融合法律、规范及公司运作，协助公司获得资金及人力资源，以增加股东的财富，从而发挥公司的兴利与防弊的双重功能”。在全球竞争经济背景下，如果说公司治理成为一个全球性的检讨话题的话，公司资本制度功能的重要性丝毫不亚于公司治理机制的价值。

在全球经济竞争时代，各国公司立法者充分认识到：公司资本制度安排与一国商业经济发展的互动关联。对此，各国公司立法者愤愤对工资资本制度进行归零思考：何种公司资本形成规则的设计，方能既满足公司融资的需求机动化，又能平衡公司参与人之间的潜在利益冲突？何种公司资本维持规则的设计，方能既实现股权投资者的回报，又能兼顾在全投资者的权益安全？何种公司资本退出规则的设计，方能既回应投资者退出的合理要求，又不减损公司资产乃至损害相关利益群体的利益？

在累计的商业实践经验的指引下，各国公司资本制度变革尽管存在分歧，但大致形成如下共识：公司资本制度应以赋权性规则为主，以致力于推动企业效率化筹资与提升国家经济竞争力为终极目标，以最低的成本推动公司资本的形成，以充分的公司经营资质谋求筹措资金的机动化，以积极回应上也显示需求的态度给投资者以切实的投资回报并留有投资的退出渠道，以中性规则的理念平衡公司参与人的利益冲突，从而实现公司参与人的利益双赢，开发社会资源并创造社会财富，今儿构建一个符合竞争经济的现代公司法。

大陆法系国家资本制度的改革：

在大陆法系国家，用立法规定设立公司所必须达到的最低资本额，其目的是用立法保障公司设立目的的实现，从而维护整个社会交易的安全。但是值得人们注意的是，“《美国标准公司法》早在1969年就取消了有关公司最低资本额的规定，同时也取消了一些相类似的规定”。中国《公司法》师从其他大陆法系国家，在第23条和第78条对公司的最低资本额作了规定，但是这个“最低资本额”的门槛实在高，这已为学者们所共识。根据现行《公司法》，人们普遍感觉公司难办，因为办一个公司最低注册资本也要10万元。

基于上述,目前放松对公司资本管制的法律改革,应当思考及解决以下问题：首先,加强资本充实既是放松管制的前提条件,也是资本制度改革的发展方向。我们应当考虑到放松管制后公司在资信方面可能出现的混乱。解决的办法是找到严格管制的替代机制,因为放弃或弱化资本确定原则之后所留下的法律调整空白,只能以加强和完善资本充实原则的方式去弥补。在这方面,并不存在一个统一的模式。因此,要结合各国的实际采取各种有利于公司资本充实的做法,特别是在近年来的实践中被证明是有效的措施以维持公司资信。这些措施主要有：(1)进一步强化资本信息的公开,特别是资本变动的动态信息公开,在放松设立方面的资本管制后,可以要求非上市公司向管理机关提交必要的财务报告,并且保证第三人、债权人或评估机构可以以低廉的成本获得这些信息;(2)加强对股东取得公司财产的监控,增加对关联交易控制的条款,规定大股东对公司资本实质性减少的责任;(3)加强对公司利润分配和剩余财产分配的监控;(4)从公司治理的角度,规定公司董事、经理对公司实质性资本减少的责任。

另外，折衷资本制也成为当代公司资本制度