企业上市的法律要求及相关问题处理思路.ppt

具体来讲,发审委在审核独立性事项时主要关注关联交易、同业竞争、公司治理、规范运作、资金占用及技术、市场、商标、客户依赖等方面。在2010年9月份进行的第四次保荐人培训会议上，针对独立性问题中出现的一些细节，证监会相关官员给出了明确的回复，如申请人的高管不能在关联方担任“执行董事”职务，如发行人与董、监、高及其亲属共同设立公司应当清理等。关联交易：重点在于解释其存在的必要性、定价的公允性，并体现出不断减少的趋势。首先从发行人角度看，关联方交易比重一定不得过高；另外如关联交易占关联对方比重较高，且受同一实际控制人控制，也必须整合，因为难以避免利益输送。关联交易的非关联化：原关联方变为非关联方后，要详细说明影响、往来，重点关注其真实性、合法性、业务完整性的影响、简单的股权安排是不够的。监管部门对于原关联方变为非关联方之后，要求详细说明影响和往来，具体来看包括关联交易对手的基本情况、注册资本、资产规模和业务，存续期间是否有重大违法违规行为，股权及相关资产何时转让，受让方欠款和发行人在转让前后的关联交易情况。2、独立性方面（续）以资产收购、股权转让、增资等办法,剥离或收购部分关联企业是杜绝和减少关联交易常用的方法，但由于该等方法本身就属于关联交易,因此，在实施时应特别确保关联交易定价的公允性。规范关联交易有以下原则：一是避免不必要的关联交易；二是对于必须的关联交易要保证关联交易价格的公允性；三是需完善公司法人治理架构，完善股东大会和董事会的运作规则，履行关联股东和关联董事在关联交易表决事项上的回避制度等。2、关联交易（续）2、独立性方面（续）关于同业竞争A、同业竞争的含义控股股东(绝对控股与相对控股)所从事的业务与上市公司之间业务构成或可能构成直接或间接的竞争关系。B、为什么法律明文禁止同业竞争有利益转移可能并侵害中小股东利益与控股股东未来发展战略形成冲突影响公众信誉和社会股东投资积极性比关联交易更具持续性且公平性难以客观评价

发行人收购竞争方拥有的竞争性业务；1竞争方将竞争性业务作为出资投入发行人，获得发行人的股份；2发行人对竞争方进行吸收合并；3发行人将竞争性的业务转让给竞争方；4竞争方将竞争性的业务转让给无关联的第三方；5发行人放弃与竞争方存在同业竞争的业务；6控股股东及实际控制人今后不再进行同业竞争的有法律约束力的书面承诺。7C、解决同业竞争的具体方式2、独立性方面关于资金占用2、独立性方面（续）关于资金占用控股股东、实际控制人及其控制的企业占用发行资金，欠缺有效的资金管理制度，财务独立性差违规担保存在资金占用、违规担保情形，需解决的三个层面：情形改正、制度安排、制度保障。关于市场、商标、客户依赖方面拟发行人与关联方之间关于知识产权、技术转让、许可等技术交易安排显示发行人尚未独立取得或不能完全自主地实施相关技术和知识权，使发行人相关产品技术（尤其募投项目）的取得、使用及实施存在限制以及重大不利变化。但如果商标、专利和专有技术等知识产权的协议对方为无关联第三方，只要在使用权上有合理安排，都可以接受。与主营业务相关的采购、销售行为依赖于控股股东、实际控制人。公司前五大客户占主营收入比重较高，有上升趋势。2、独立性方面（续）从证监会公布了被否理由的14家创业板拟上市公司中，除却裕兴薄膜之后，深圳东方嘉盛供应链和广东广机国际招标同样是因为独立性问题被否；而已公布被否理由的20家主板（包括中小板）公司中涉及独立性缺陷的更是多达6家之多，如上海网讯科技和厦门蒙发利科技因为对重大客户存在依赖。2、独立性方面（续）关联交易案例安得物流：安得物流最重要的业务是中间物流。而其上市被否可能与其关联交易过多以及独立性欠缺有关。其拟上市招股书显示,2009年前6月，安得物流同期的毛利率水平为2.78%左右，安得物流运输业务占总营业业务比例的49.52%,配送业务占23.44%,仓储业务占27.04%,这三项业务的毛利率分别为9.11%、22.11%和20.17%。在2006年、2007年、2008年和2009年上半年,公司与其控股股东东美的集团及其附属公司发生的业务收入占公司同期营业收入的比重分别为38.19%、32.53%、29.56%和27.47%,但关联交易产生的毛利额占总毛利的比重分别为48.18%、42.28%、34.51%、30.82%。较之营业收入,关联交易对于公司利润的贡献更大。实际上,美的集团对于安得物流的控制力非常强大,目前美的集团持有公司58.50%股份,公司前任董事长和现任董事长均由美的集团提名。创