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2023年监理工程师资格考试知识点
建设工程合同管理
1.合同法律关系主体包括自然人、法人和非法人组织。自然人是基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人,法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织,如个人独资企业、合伙企业等。
2.合同法律关系客体主要包括物、行为和智力成果。物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料,如建筑材料、建筑设备等;行为是指人的有意识的活动,如勘察设计、施工安装等;智力成果是指通过人的智力活动所创造出的精神成果,如专利、著作权等。
3.代理的种类有委托代理、法定代理。委托代理是根据被代理人的委托授权而产生的代理关系,如项目经理作为施工企业的代理人,在授权范围内代表企业进行施工管理活动;法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理关系,如父母作为未成年子女的法定代理人。
4.保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证的方式有一般保证和连带责任保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任;连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
5.抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。可以抵押的财产包括建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权等;不得抵押的财产有土地所有权、耕地、宅基地等集体所有的土地使用权等。
6.质押分为动产质押和权利质押。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保;权利质押是以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单,依法可以转让的股份、股票,依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权等作为质押标的的担保。
7.定金是指当事人双方为了保证债务的履行,约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币作为担保。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
8.合同订立的方式包括要约和承诺。要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合内容具体确定、表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束等规定;承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。
9.格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。
10.可撤销合同包括因重大误解订立的合同、在订立合同时显失公平的合同、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销该合同。
11.合同履行的原则包括全面履行原则和诚实信用原则。全面履行原则要求当事人按照合同约定的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行地点、履行期限、履行方式等全面完成合同义务;诚实信用原则要求当事人在履行合同过程中,应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
12.同时履行抗辩权是指当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求;一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。
13.先履行抗辩权是指当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。
14.不安抗辩权是指应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金,以逃避债务、丧失商业信誉等情形之一的,可以中止履行合同。当事人行使不安抗辩权中止履行的,应当及时通知对方。
15.合同的变更包括合同内容的变更和合同主体的变更。合同内容的变更是指合同当事人对合同的条款进行修改、补充等;合同主体的变更是指合同当事人的变更,即合同的债权债务发生转移。
16.合同的转让包括债权转让、债务转移和债权债务的概括转让。债权转让是指债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人;债务转移是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人;债权债务的概括转让是指当事人一方
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