论我国民事财产保全制度中的几个问题样本.docVIP

论国内民事财产保全制度中几种问题

财产保全是指人民法院在诉讼开始前或后，为保证将来判决顺利执行，面对争议财产或与案件关于财产，依法采用各种强制性保护办法总称。在当前国内信用体制尚不健全状况下，民事财产保全制度对保护债权人合法权益发挥着非常重要作用。然而咱们也应看到，国内现行民事财产保全制度在理论研究上较为薄弱，在立法设计上还不尽合理，使财产保全在实践中经常陷入“无法可依”尴尬境地。本文拟针对民事财产保全在实践中存在突出问题，提出完善国内民事财产保全制度若干建议。

一、国内民事财产保全制度现状

在国内，调节司法程序中财产保全法律重要是《中华人民共和国民事诉讼法》(如下简称《民事诉讼法》)和最高人民法院《关于合用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题意见》,纵观其中关于财产保全规定不难发现，财产保全从申请、实行，到争议解决，在审理程序，实体原则，程序性权利等诸多方面规定粗疏，甚至没有规定。实践中重要集中体当前如下几种方面。

(一)财产保全申请人担保方式不详细。《民事诉讼法》第九十二条第二款规定，“人民法院采用财产保全办法，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保，驳回申请”。但对担保方式无明确规定，以财产担保，担保财产评估、数额及与否就担保人提供担保财产采用保全办法等问题法律无明确规定，对此，司法实践做法也各不相似。〔1〕

(二)财产保全当事人、案外人程序性救济权利缺失。《民事诉讼法》第九十九条规定，“当事人对财产保全或者先予执行裁定不服，可以申请复议一次。复议期间不断止裁定执行。”但对于当事人提出复议申请方式、期间、与否采用听证，法院作出答复期间和答复文书形式均无详细规定。特别对于诉讼保全中案外人异议如何解决完全没有规定。法院往往将其搁置到执行阶段通过执行中案外人异议程序解决。〔2〕

(三)财产保全解除及担保财产解除规定不详。《民事诉讼法》第九十五条“被申请人提供担保，人民法院应当解除财产保全”、《最高人民法院关于合用中华人民共和国民事诉讼法若干问题意见》第一百零九条“……在诉讼过程中，需要解除保全办法，人民法院应及时作出裁定，解除保全办法。”上述规定对于解除保全条件、解除时限等规定过于笼统，实践中难以操作。对于财产保全申请人提供担保财产、被申请人被保全财产在案件审结后解封程序如何启动，由谁启动也无明确规定。〔3〕

(四)财产保全错误认定过于宽泛。《国家补偿法》第三十一条规定“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采用对妨害诉讼强制办法、保全办法或者对判决、裁定及其她生效法律文书执行错误，导致损害，补偿祈求人规定补偿程序，合用本法刑事补偿程序规定。”，在立法上虽然必定了法院因违法采用保全办法对当事人导致损失应当承担国家补偿责任。但因前面提及法律规定存在诸多局限，对什么是违法采用保全办法难以判断。当事人一旦浮现财产损失就向法院提国家补偿。〔4〕

上述问题是当前民事财产保全中常用问题，而面对法律缺失、含糊，当事人难以充分行使自己权利和保护自身合法权益，法官难以掌握自由裁量权限度，国家补偿风险增大。针对上述问题，笔者将逐个分析并提出完善建议。

二、关于民事财产保全申请人担保问题

依照国内《民事诉讼法》规定人民法院采用财产保全办法，可以责令申请人提供担保。由此可知法律并未规定申请人必要提供担保，但司法实践中，法院几乎都规定申请人提供担保，并以此取代法院必要审查和对申请人释明责任。〔5〕由于国内财产保全启动普通基于当事人申请，法院不做实体审查，故规定申请人提供担保做法有其合理性和必要性，由于提供担保目是为了保障也许因申请人错误申请而给被申请人导致损失得到补偿。如果该损失存在而申请人未提供担保话，被申请人损失也许不能得以弥补。但在规定申请人提供担保状况下还应完善如下问题：

(一)应对申请人提供担保进行审查。即在明确担保方式、数额、价值前提下，法院有权审查申请人担保与否符合法律规定，否则应规定申请人补充或驳回申请。当前申请人提供担保种类普通有：钞票担保、信誉担保、实物担保、权利质押。因许多申请人自身经济实力所限，由担保公司提供信誉担保状况较为普遍，而担保公司鱼龙混杂，担保能力差别很大。有法院出于对被申请人保护和减少自身风险考量，将担保公司出资人及公司注册资本金数额作为考量担保公司经济实力重要指标，以此作为审查申请人担保与否合格重要根据。如《江苏省高档人民法院关于财产保全担保审查、处置若干问题暂行规定》第六条规定“申请财产保全申请人为银行、金融资产管理公司、经中华人民共和国人民银行批准设立非银行系统金融组织，国有资产管理公司可以以自己资信提供担保。上述单位为其她申请人提供资信担保，符合法律规定，可以容许。担保公司为申请人提供资信担保，财产保全标不得超过担保公司注册资金百分之十。其她公司、公司为申请人提