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律师办理信贷资产证券化法律业务操作指引（2018）

???日期：2018-12-10???

前?言

十九大报告强调，金融业发展应当与实体经济紧密联系、互相支撑，而资产证券化正是服务实体经济的重要金融工具之一。

2005年，中国正式启动了资产证券化的试点工作。经过近十多年的发展，相关的配套政策日趋成熟，相关业务已进入了新常态。我国资产证券化业务将迎来前所未有的发展浪潮。对律师而言，也提出了新的业务要求。

作为舶来品，与西方成熟市场相比，我国的资产证券化业务仍处于起步阶段，目前，各地律师协会对相关业务操作鲜有较为系统的梳理、阐述。因此，上海市律师协会金融工具业务研究委员会经多次会议研究讨论，决定撰写《律师办理资产证券化法律业务系列业务操作指引》。该系列业务操作指引依据基础资产类型不同，分为以下四个分指引：《律师办理信贷资产证券化法律业务操作指引》（即：“本指引”）、《律师办理企业资产证券化法律业务操作指引》、《律师办理信托型资产支持票据法律业务操作指引》、《律师办理保险资产证券化法律业务操作指引》。

本指引主要的法律依据为：《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）、《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）、《信贷资产证券化试点管理办法》（中国人民银行、中国银行业监督管理委员会公告〔2005〕第7号）以及其他由中国人民银行（以下简称“央行”）或中国银行业监督管理委员会（以下简称“银监会”）颁布的相关法律、法规和规范性文件的规定。

鉴于资产证券化业务的特殊性和复杂性，以及相关法律、法规、政策等可能发生的变化，建议律师在使用本指引时，根据实际情况作出独立的判断和处置。

第一章总则

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第一条?本指引所称信贷资产证券化法律业务是指律师依法接受委托，为信贷资产证券化的各主体（发起机构、受托机构等）解决信贷资产证券化相关的法律问题，在信贷资产证券化法律业务中能提供的服务包括但不限于：

（1）对资产证券化发起机构、受托机构、资产池等尽职调查；

（2）信贷资产证券化方案设计；

（3）起草、拟定信贷资产证券化信托合同及相关法律文书；

（4）出具信贷资产证券化业务必须的法律意见书；

（5）针对证券化产品发行后资产池的管理、维护、清算等。

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第二条?本指引主要适用于信贷资产证券化法律业务中的非诉讼业务，不适用于非信贷资产证券化法律业务，以及与证券化产品发行后资产池的管理有关的诉讼、仲裁等争议解决业务。

第二章资产证券化概述

第一节?相关概念

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第三条?【资产证券化】资产证券化业务，是指以基础资产所产生的现金流为偿付支持，通过结构化等方式进行信用增级，在此基础上发行资产支持证券的业务活动。

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第四条?【信贷资产证券化】信贷资产证券化是指银行业金融机构作为资产证券化的发起机构，以名下信贷资产作为基础资产，法定使用特殊目的信托(SPT)作为特殊目的载体(SPV)，发行的资产证券化产品。当前的监管主体为中国人民银行（央行）与中国银行业监督委员会（银监会）。

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第五条?【特殊目的载体】特殊目的载体(SPV,SpecialPurposeVehicle)是一个为实现风险隔离而设立的特殊目的实体，通常表现为特殊目的信托(SPT,SpecialPurposeTrust)、特殊目的公司(SPC,SpecialPurposeCompany)、有限合伙(LLP,LimitedLiabilityPartnership)等。通过限制特殊目的载体的业务范围，设定其唯一的经营目的等方式，将风险锁定在特殊目的载体下，以实现资产证券化产品的风险隔离。

当前，规范信贷资产证券化的部门规章确定使用特殊目的信托作为其固定的特殊目的载体形式。

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第六条?【真实出售】即所出售的资产在发起人破产时不作为其法定财产参与清算，基础资产不列入其清算范围，从而达到“破产隔离”的目的。实践中，根据基础资产的性质，其对应的法定权属变动要件不同，部分基础资产法律上无法实现“真实出售”。

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第七条?【信用增级】信用增级是指发起人通过内部或外部信用增级措施，吸引投资者以降低融资成本。

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第二节?信贷资产证券化业务概述

第八条?【业务流程】

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第九条?【结构布局】下图为资产证券化最为基础的交易结构，在实践中交易结构往往更为复杂。

第三章?信贷资产证券化尽职调查

第十条?【信息收集分析】对原始权益人、基础资产的法律状况以及其他项目参与人的资质与权限的相关信息不了解，往往会导致资产证券化方案设计的不公平，或者可执行性不强，或者因为违反法律法规而无效。为了给委托人设计一个合适的信贷资产证券化方案以及出具有法律效应的法律意见书，维护信贷资产证券化产品投资人的利益，在方案设计之前由专业律师对原始权益人、基础资产的法律状况以及其他