马工程《国际经济法学》（第二版）第十一章 课后思考题参考答案.pdfVIP

第十一章课后思考题参考答案

一、试述投资条约中的公平公正待遇条款及其与国际法标

准之间的关系

（一）公平公正待遇条款的核心内涵

公平公正待遇（FairandEquitableTreatment,FET）是国际投资条约中核心的待遇条

款，旨在为外国投资者及投资提供超越最惠国待遇、国民待遇的基础性保护，避免东

道国采取歧视性、专断性措施损害投资者权益。其虽无统一界定，但结合条约实践与

仲裁案例，核心要素包括：禁止东道国实施专断、歧视性行政行为；保障投资者的合

理期待（基于东道国承诺或法律环境产生的正当预期）；遵循正当程序与司法救济原

则，不得拒绝司法；保护投资者财产与投资安全，避免不合理干预。该条款具有一定

抽象性，仲裁庭通常结合具体案例，通过列举要素的方式明确其适用边界。

（二）与国际法标准的关系

公平公正待遇条款与国际法标准存在衔接融合、相互补充的关系，同时伴随理论与实“”

践争议，核心体现为以下两方面：

•与习惯国际法最低待遇标准的关联性。早期投资条约实践中，公平公正待遇常被

解读为等同于习惯国际法对外国人的最低待遇标准（包括无差别待遇、充分保护与安

全、不得专断对待等）。二者核心一致，均为外国投资者提供基础性权利保障，且均

需通过国际实践与仲裁案例不断具象化。但区别在于，习惯国际法最低待遇标准具有

普适性，而公平公正待遇条款可通过条约约定扩大保护范围、提高保护强度，更具灵

活性。

•对国际法标准的补充与发展。公平公正待遇条款通过投资条约的约定，将分散的

国际法保护规则系统化、条约化，弥补了习惯国际法标准抽象、缺乏强制约束力的不

足。例如，投资者合理期待作为公平公正待遇的核心解释要素，源于国内行政法信赖

保护原则，经仲裁实践引入后，已成为国际法层面保护投资者权益的重要补充；同

时，该条款将正当程序、司法救济等国际法通用原则，针对性适用于国际投资领域，

细化了权利保护的具体场景，推动国际法投资保护规则的完善。

需注意的是，二者的衔接存在争议：部分观点认为公平公正待遇应严格限定在习惯国

际法框架内，避免过度保护投资者而侵蚀东道国规制权；另一观点则主张应赋予条约

缔约方自主约定空间，通过明确条款要素拓宽保护范围。当前实践中，多数投资条约

通过列举式条款澄清公平公正待遇的内涵，实现与国际法标准的平衡适配。

二、试评投资条约中的国民待遇及准入前国民待遇

（一）核心概念界定

投资条约中的国民待遇，是指东道国给予外国投资者及投资的待遇，不低于其给予本

国投资者及同类投资的待遇，核心是“内外平等”，避免对内资与外资的差别性规制。根

据适用阶段不同，分为准入后国民待遇与准入前国民待遇：准入后国民待遇仅适用于

外资进入东道国市场后的经营、管理、退出等环节；准入前国民待遇则将国民待遇延

伸至外资市场准入阶段，即除条约约定的例外领域外，外资在市场准入环节与内资享

有同等权利。

（二）评价与实践影响

•国民待遇（准入后）的价值与局限。准入后国民待遇是投资条约的传统核心条

款，其积极意义在于消除外资经营过程中的歧视性障碍，保障外资在融资、采购、税

收、知识产权保护等方面享有平等地位，促进市场公平竞争。例如，TRIMs协定中的

国民待遇要求，禁止东道国通过国内法规对进口产品设置歧视性待遇，衔接了投资与

贸易规则。但该制度存在局限：仅覆盖准入后阶段，无法解决市场准入环节的壁垒；

部分条约对“同类投资”的界定模糊，易引发争端；东道国为保护本国产业，常通过例外

条款限制国民待遇的适用范围。

•准入前国民待遇的进步性与挑战。准入前国民待遇结合负面清单模式，是全球投

资规则的重要演进方向，其进步性体现在：大幅提升投资自由化水平，“法无禁止皆可

为”的模式减少了准入环节的行政干预，降低外资准入成本；增强政策透明度，负面清

单明确列出禁止/限制领域，为投资者提供稳定预期。我国《外商投资法》已确立“准入

前国民待遇加负面清单”制度，体现了这一趋势。但该制度对东道国提出较高挑战：发

展中国家需在开放与产业保护间寻求平衡，避免敏感领域过度开放冲击本国经济；需

完善国内规制体系，通过公平、透明的国内法规替代准入限制，保障公共利益与国家

安全。

总体而言，国民待遇制度是投资自由化的核心保障，准入前国民待遇代表了全球投资

规则的发展方向，但需结合各国经济发展水平设置合理例外，平衡外资保护与东道国

规制权。

三、试述多边投资担保机构的产生背景及主要功能

（一）产生背景

多边投资担保机构（MultilateralInvestmentGuaranteeAgency,