马工程《国际经济法学》（第二版）第九章 课后思考题参考答案.pdfVIP

第九章课后思考题参考答案

一、中外合资经营企业与中外合作经营企业有哪些异同

点？

（一）相同点

•主体范围一致：均由外国公司、企业、其他经济组织或个人（外方）与中国公

司、企业或其他经济组织（中方）在中国境内共同设立，不允许中国自然人作为中方

主体与外方设立两类企业。

•设立依据与地域：均依据中国法律在中国境内设立，受中国法律管辖与保护，经

营活动需遵守中国法律法规及产业政策，不得违反禁止性规定。

•经营目标与合作基础：均以获取合法利润为经营目标，本质是中外双方基于平等

自愿达成的投资合作关系，需通过书面协议明确合作核心事项。

•监管要求相通：均需经中国政府主管部门批准设立，完成工商登记、税务登记等

手续后方可开展经营；经营过程中需接受行业监管、税务监管等相关部门监督。

（二）不同点

•法律性质与组织形式：中外合资经营企业（以下简称合资企业）为股权式合营“”

企业，组织形式仅限有限责任公司，具有中国法人资格；中外合作经营企业（以下简

称“合作企业”）为契约式合营企业，组织形式可选择法人型（有限责任公司）或非法人

型（合伙性质），非法人型企业不具备独立法人资格。

•出资与利益分配：合资企业各方出资需折算为出资比例，外方出资比例一般不低

于25%，利润、风险及亏损均按出资比例分配与分担；合作企业各方出资无需折算比

例，出资方式、利润分配、风险分担等均通过合作合同约定，可采用利润分成、产品

分配等灵活方式，外方可在合作期限内先行回收投资。

•经营管理机制：合资企业最高权力机构为董事会，董事会按出资比例确定董事名

额，决定企业重大事项，经营管理机构负责日常运营；合作企业最高权力机构可为董

事会或联合管理机构，管理方式可由双方共同管理、委托一方管理或委托第三方管

理，管理权限更具灵活性。

•财产归属：合资企业终止时，剩余财产按出资比例分配；合作企业终止时，财产

归属可按合同约定，若约定合作期满全部资产归中方所有，外方可据此约定先行回收

投资。

二、外商投资合伙企业的性质与特征如何？

（一）性质

外商投资合伙企业是外国企业、个人与中国自然人、法人或其他组织，依照《合伙企

业法》《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》在中国境内设立的合

伙企业，属于非法人组织（普通合伙）或有限责任混合组织（有限合伙），不具备法

人资格，其权利义务由合伙人共同享有与承担，受中国民事法律与外商投资法律法规

双重调整。

（二）核心特征

•主体特殊性：合伙人至少包含一方外国企业或个人，另一方可为中国自然人、法

人或其他组织；国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性事业单位、社会团体不

得成为普通合伙人，仅可作为有限合伙人参与。

•类型法定性：仅分为外商投资普通合伙企业（含特殊普通合伙企业）与有限合伙

企业两类。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出

资额为限承担有限责任，特殊普通合伙企业中，合伙人因故意或重大过失造成企业债

务的，承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人承担有限责任。

•出资灵活性：出资方式可采用货币、实物、知识产权、土地使用权等财产权利，

也可采用劳务出资（仅限普通合伙人），无需像合资企业那样折算出资比例，出资期

限与评估方式由合伙协议约定。

•产业政策约束性：不得投资于《外商投资产业指导目录》中的禁止类项目，也不

得投资于标注“限于合资”“限于合作”“中方控股”等有特殊资质要求的项目，需符合国家

外商投资产业导向。

•经营自主性：合伙协议约定经营范围、合伙期限、执行事务合伙人等核心事项，

执行事务合伙人由普通合伙人担任，有限合伙人不得执行合伙事务，经营管理灵活度

高于法人型外商投资企业。

三、特许协议的性质如何？

特许协议是东道国政府与外国投资者签订的，授予外国投资者在一定期限、一定范围

内对东道国特定自然资源或基础设施进行开发、经营的排他性权利，同时约定双方权

利义务的协议。其性质兼具行政合同与民事合同的混合属性，学界虽有争议，但结合

马工程教材观点，核心定位为“国内特殊行政合同”，具体分析如下：

•区别于国际协议：特许协议的一方主体为东道国政府，另一方为外国私人投资

者，双方地位并非平等的主权主体，协议签订基于东道国国内法授权，争议解决优先

适用东道国法律，而非国际法规则，因此不属于国际协议。

•具有行政合同核心属性：协议目的是实现东道国公共利益（如自然资源开发、基

础设施建设），政