建设工程招投标中的不正当竞争行为及其法律责任.pdfVIP

摘 要 工程建筑业是国民经济的重要物质生产部门,它与整个国家经济的发展、 人民生活的改善有着密切的关系。招投标制度是一种公平自由竞争的市场交易 制度,从 20 世纪 80 年代到现在,我国法律对建设工程领域招投标中的不正当 竞争行为的规制经历了一个从无到有的过程。目前,我国对建设工程领域招投 标中的不正当竞争行为的规制主要是通过《反不正当竞争法》、《建筑法》、《反 垄断法》 《工程建设项目招标范围和规模标准规定》、 《招标公告发布暂行办法》、 《工程建设项目自行招标试行办法》、《国家重大建设项目招标投标监督暂行办 法》、《工程建设项目施工招标投标办法》及各地的地方性法规来实现的。但由 于工程建筑业招投标的不正当竞争行为的存在,导致了一系列的问题。建设工 程领域的不正当竞争行为主要表现为限制竞争行为和过度竞争行为。 限制竞争行为包括规避招标行为和地方保护行为。规避招标行为是一种发 包方与承包方合谋的通过制造可以不招标的假象以排除竞争行为,其主要方式 有肢解工程的方式、增加工程内容以及未实质公开招标信息的方式规避招标。 肢解工程的方式是指将造价大的单项工程肢解为各种子项工程,各子项工程的 造价低于招标限额,从而规避招标。增加工程内容的方式是指先将工程项目中 的某一部分拿出来议标,而在定标后又将合同标的确定为整个工程项目的限制 竞争行为。未实质公开招标信息是指应当公开招标的不公开或在有限范围内发 布公告的行为。地方保护行为是行政垄断行为的一种表现。工程建设领域的地 方政府对本地企业的保护行为可以分为两种情况:一是作为的地方保护,二是 不作为的地方保护。作为的地方保护行为一般发生在地方政府作为招标人的招 投标过程中,通过在招标公告阶段、资格预审阶段、评标阶段对外地企业实施 歧视性待遇达到限制竞争的目的。不作为的地方保护行为主要发生在非政府机 构作为招标人的项目招投标过程中,主要表现为对外地企业不进行应有的保护 和服务来实现限制竞争的目的。 过度竞争行为包括倾销报价高结算行为、非法分包行为、串标行为和围标 行为。倾销报价高结算行为是投标人以倾销价格获得工程项目承包权,在实际1施工中,仍以成本加利润获得发包人的价款,否则便以退场相要挟,其实质是 一种欺诈行为。非法分包行为是指承包方违反相关法律对于工程分包的规定, 将工程项目分包给他人的行为,其实质是规避了建设部关于勘察设计企业、监 理企业、施工企业等建筑企业的资质规定,实际上承担项目设计、施工、监理 的企业是不具有相关资质的不适格企业甚至是非企业的自然人。在实践中,非 法分包往往伴随着挂靠、非法的内部承包等形式。串通投标行为简称串标行为, 是指在工程招标活动中,投标者和招标者相互勾结,以排挤其他投标者的行为; 或者两个以上投标者相互通谋联合行动,迫使招标者在其串通合谋的标价范围 内发标,从而获得非法利益,破坏竞争的行为。串标行为包括两种,一是投标 人相互串通投标,另一个是投标人与招标人串通投标。围标是指某个投标人冒 充多个投标人,对招标项目进行围攻,以非法手段赢取中标的一种违法行为。 在建设工程领域的不正当竞争行为中,常常伴随着商业贿赂行为。商业贿 赂是指在商品交易包括服务活动中,经营者为获得交易机会,通过不正当的手 段收买客户的雇员或代理人以及政府有关部门工作人员的行为。在建筑业,商 业贿赂尤为严重。工程建设招投标领域的商业贿赂行为的构成要件主要包括以 下几个:主体上,工程建设招投标领域的商业贿赂的行贿人包括投标人、挂靠 人、非法分包人,既包括法人也包括非法人组织,还可以是自然人,而且通常 是项目的实际经营者。受贿人包括招标人及其相关责任人、被挂靠企业、行政 机关及其成员,还可能包括这些成员的特定关系人。主观方面表现为故意,商 业行贿以获取项目承包权为目的,通过贿赂手段排挤市场竞争对手,以争取获 得项目承包权或其他的优惠条件,赚取商业利润。商业受贿的目的是为了获得 财物或者其他不正当利益。行为方面,行贿人利用财物手段或其他手段为受贿 人提供不正当利益。受贿人为收取了行贿人的财物或其他不正当利益。时间方 面,商业贿赂发生在工程招标意向确定后,开标之前。在建设工程领域,商业 贿赂损害的利益是多重的。它使得其他投标人失去了平等竞争的机会,损害了 招标人的合法利益,增加了招标人的成本,严重破坏了竞争机制的运行,破坏 了市场交易秩序,引发和助长了腐败风气,它的严重性和危害性扰乱了现有“诚 实守信,公平竞争”的商业文化,并且不利于工程质量的保证,为公共安全带 来了极大的隐患。 不正当竞争性为是一种违法行为,因此,需要承担相应的法律责任。建设2工程招投标中的不正当竞争行为的法律责任是指该种限制竞争行为所必须承 担的否定性法律后果,包括民事责任、行政责任和刑事责任。 对于建设工程招投标领