法治视野下的警察执法武力使用.pdfVIP

摘 要 当法律不得不藉强制力而实现时，我们说这是法治的运命；当警察不得不使 用武力以求得某种正义时，或许应该说这是一种不得而已的悲哀。然而，在法治 行政、宪政国家的要求下，应当将这种强力所施加于人民的痛苦降至最小。笔者 在基层派出所的工作实践以及在此期间对民警执法所面临的种种具体问题的思 考，是促成笔者决定以此选题作为研究内容的原因。本文试图以现代行政法的视 角，并以国外警察法为借鉴，结合一些实践案例，对警察使用执法武力这种侵害 行政行为进行全面系统的研究，力图为建设有中国特色的警务法治贡献一己之力。 本文除前言与结语外，共 为五个章节。 第一章概说警察执法武力。通过历史回顾、执法现状、法律规定的梳理，提 出区别于法律强制力手段的具有物理实力特征的警察武力使用概念。在着重 析 其正当性来源以及对公民基本权干预的重要属性的同时，以抚今追昔的视角，简 要探讨了警察使用武力的行为与历史、社会、法治、人权之间的互动关系与演绎 过程。 第二章从行政法、警察法的角度进行理论 析。首先，在对警察行政权特征 予以澄清的基础上，认为警察权的二元结构并不影响以现代行政精神与原则对警 察使用武力的行为进行理论研究；其次，有必要对得以发动警察武力的行政强制 以及其下位概念如行政强制措施、直接强制、即时强制等作简要介绍，以释明其 对警察武力行为实践的重要影响，并通过对我国警察行政强制措施法律文本的梳 理，提出若干建议；再则，结合实践来认识其阻却违法事由，通过比较，认为应 引入依法令之行为概念作出相应的解释；最后指出对警察使用武力的国家赔偿责 任只能提出确认之诉，并通过具体案例的举出， 析了对民警进行追偿惩罚的法 律缺陷。对于实践中产生的对其主体以及警察不作为的疑问，作了进一步探讨。 第三章考查警察在执法中使用武力的规则与裁量问题。当法律无法预见变化 万千的行政现象时，必须赋予警察一定的武力使用自由裁量权。但如果这种自由 裁量失去 制，暴力的自我膨胀又会成为脱缰的野马而失去 制，走向法治秩序 的反动。解决这样一个悖论，必须确立一些重要的、合适的、能成为实践部门执 法圭臬的规则，以实现各种法益的最大公约数。在简要介绍警察自由裁量权后， 重点 析了现代行政法的重要原则 比例原则，并结合警察使用武力的实践情 形论述了比例原则中三阶理论的适用。笔者的观点是，比例原则中具有丰富而有 深度的 权思想，其在我国行政法上的引入有利于实现对警察行为的有效 制。 但由于警察使用武力的情形多具有紧迫性，完全用比例原则作为审查标准又有其 1 局限性。有鉴于此，并在对我国 《使用警械和武器条例》中 “判明”一词进行批 判的基础上，结合对国外警察法上 “合理怀疑”、“相当理由”、“事实足认”等语 境以及美国武力使用武力层级的介绍，笔者得出对警察使用武力行为的司法审查 需为情境化、客观化的审查标准，并将警察个人经验及专业知识亦列入考量范围 的结论。 第四章探讨警察使用武力的程序。正当程序是实体正义的基础。细查各国之 警察法规范，大多只是规定了采取警察强制各措施的程序，武力使用的程序问题 多由警察机关内部发达而细致的程序规定来规范。考虑到我国警察内部程序大多 尚属粗线条甚至空白的现状，有必要将其单列一章来讨论。具体而言，应有温和 手段先行、决定、表明身份、警告、现场善后、事后报告与调查、补偿等武力使 用的程序。由于这样的内部规则是 制基层民警行为最接近的规范，且对警察使 用武力行为产生最直接的影响，其具体设定应具强烈的实践色彩，并以可操作性 为核心。 第五章提出对我国警察使用武力政策的改进建议。包括：将 《使用警械和武 器条例》上升为法律；制定关于警械配备、使用与装备的统一规定；制定和下发 白皮书；建立持枪警察制度，配备武装反应警车；尽快为一线警察配齐枪支、警 械和防护装备。 关键词：警察 使用武力 比例原则 裁量 2 Abstract When we have to execute a law by enforceability, we say that the age demand. When the pol