浅析违反强制性规范民事行为的效力问题——基于对《合同法》第52条第（五）项的理解.pdfVIP

第26卷第 8期 商 丘 师 范 学 院 学 报 V01．26 No．8 2010 年 8 月 JOURNALOFSHANGQIUTEACHERSCOLLEGE August． 2010 浅析违反强制性规范民事行为的效力问题 — — 基于对 《合同法》第52条第(五)项的理解 张 帅 梁 (河南农业大学 文法学院，河南 郑州450002) 摘 要：法律行为作为私法 自治的工具 ，不仅要受到来 自民法 内部 自治规范的对于行为 “权 限” 的限制，同时还要接受国家管制规范对于行为的 “内容”制约。 《合同法》第52条第(五)项作为一 项引致条款，本身并不具有实质性 内容，而是作为沟通公法与私法的通道存在 的。该项中的 “法 律”指的是公法上的强制性规范。通过引致规范的作用，该 “法律”不仅在私法领域实现了公法管 制的效力，还可产生私法上的效力。因此，法官在裁判此类民事行为的效力时，应结合个案具体情 况。在法的价值 间进行客观公正的取舍 。 关键词：民事行为；强制性规范；法律效力；私法 自治 中图分类号：DF41 文献标识码：A 文章编号：1672—3600(2009)08—0109—05 一 、 强制性规范概述 题的解释》第2条和第4条就说明了这个问题。在 (一)强制性规范的内涵 当事人因违反强制性规范而承担公法责任时，此时 强制性规范作为法律规范的一种 ，是与任意性 法律所调整的是个人与国家之间的关系，而非是当 规范对立存在的。由于我国现行民事立法并未严格 事人间的法律关系。因此，强制性规范是指当事人 区分强制性规范和强行性规范，因此，作者是在未对 不得以其意思表示而排除适用的法律规范，但应注 二者的内涵与外延加 以区别的前提下作为同一概念 意的是，不同类别的强制性规范调整的法律关系并 适用的。强制性规范与任意性规范的界限在于在适 非是相同的。这里就涉及到了对强制性法律规范的 用此类规范时，当事人的意思 自治受限的程度 。有 分类 。 学者对二者所下定义为：“前者 (任意性规范)是指 (二 )强制性规范的类型 当事人可通过法律行为排除或者变更其适用的规 1．民法上的强制性规范和公法上的强制性规 范；后者 (强制性规范)则无论当事人的意思如何 ， 范 都强制性地调整当事人的法律关系。”lJ该定义虽 这是对强制性规范的横向分类 。此种分类从私 然指 出了适用任意性规范 的当事人意思 自治与适用 法 自治角度出发，将 民法 中的 自我约束与公法上的 强制性规范所受限制的不同，但它认为强制性规范 外部强制分隔对立开米。民法上的强行法并不管制 “都强制性地调整当事人的法律关系”的观点有失 人们的私法行为，而是提供一套 自治的游戏规则，它 偏颇 。民法虽然从来都不是一个独立王国，要受到 们仅具有 “权限”的规范内涵，立法者完全没有禁止 自身与来 自外部的限制，但公法对 民事行为的干涉 或强制一定行为的意思，因此属于自治规范；后者限 应当以实现规范 目的为动机。若对当事人客以公法 制的则是 自治的 “内容”，为管制规范 J。民法上的 责任即可实现法规追求的结果 ，那么就根本没有影 强制性规范不仅为 民事主体设定了 “权限”即限制 响当事人之间法律关系的必要性 。如 《最高人 民法 当事人订立民事行为的能力，它还具有决定合 同效 院关于审理建设工程施工合 同纠纷案件适用