近代中国刑法中亲属相盗之罪刑变迁（1902-1949）.pdfVIP

2013年第 O6期 历史教学 总第 667期 No．06，2013 HistoryTeaching Sum No．667 近代中国刑法中亲属相盗之罪刑变迁(1902-1949) 亚 飞 (华中科技大学 法学院，湖北 武汉430074) 摘【 要】晚清民国时期亲属相盗立法与司法实践逐渐走向趋同。立法上，亲属相盗须告诉乃论。此举为 了维护亲属关系，营造和睦的家庭氛围。而司法实践中，亲属相盗案件在中央一级司法档案中记录逐步减 少，这与亲属相盗之维护家庭和睦的立法思想有很大关系。晚清民国时期中央审判机关致力于司法与立法 紧密融合，延续了部分中国传统律学的亲属法伦理 ，即维护血缘亲情，亦抛弃了“尊卑有别、长幼有序”的传 统伦常制度。可见，揭示晚清至民国时期亲属相盗的立法与司法实践，对于我们认识中国一直以来的亲属法 文化有着重要意义。 关【键词】亲属相盗，亲属关系，礼法之争 中【图分类号]K25[文献标识码】A[文章编号]0457—6241(2013)06—0042—08 司法变迁 ，学界尚乏整理。清末修律时期的 “礼法 一 、 导论 之争”对亲属相盗罪名的存废 ，法理派和礼教派进 行了激烈的争论。这都是值得研究的问题。故本文 盗窃罪是指以非法 占有为 目的，窃取他人较 专注于这段时期该罪之变迁。 大数额的财物。亲属相盗是指法定范围内亲属之 亲“属相盗”律肇生于秦代 ，完善于唐律，分为 间以非法 占有为 目的，彼此窃取对方数额较大的 两条：“盗缌麻小功财物”律和 “卑幼将人盗己家 财物，或多次窃取对方的财物。亲属相盗这种侵犯 财”，经宋改名为 “盗亲属财物”律，也将人盗己财 亲属之间财产利益的行为，始终受到刑法和伦理 物放进其中。进而到明律中，唐律两条真正合并为 的双重评价。对亲属相盗如何惩罚，涉及家庭伦理 一 条 亲“属相盗”律，而至清律 中最终完善。 和刑法处罚的轻重。 在此有必要比较 “亲属相盗”律在唐律和清律 学界对亲属相盗罪的研究，多集中在亲属相 中的量刑轻重，从而说明自唐至清 “亲属相盗”律 盗在现代刑法中的缺失、亲属相盗在两大法系的 发生了哪些实质性的变化。首先来看 “凡盗”(普通 比较，外国亲属相盗罪的规定对当前中国的借鉴、 盗窃)和 “强盗”的规定：唐律 “窃盗”条： 现代亲属相盗犯罪的本体论、亲属相盗的基本理 诸窃盗，不得财笞五十 ；一尺杖六十，一疋加 论等方面。如鲁昕对 自秦律以来的 “亲属相盗”的 一 等；五疋徒一年，五疋加一等，五十疋加役流。② 立法进行了梳理，认为当前中国刑法中应重新思 唐律 中“盗缌麻小功财物”条，比照凡盗，盗缌 考设置亲属相盗罪名①。同时，有不少硕士论文对 麻、小功减凡人一等；大功，减二等；期亲，减三等。 现代亲属相盗问题与两大法系做比较研究，从亲 杀伤者，各依本杀伤论。而清律中 “亲属相盗”律， 属相盗的身份犯、犯罪主体、刑事责任、刑罚、犯罪 卑幼盗窃尊长、尊长盗窃卑幼，期亲亲属减凡人五 手段、犯罪情节、犯罪客体、犯罪要件等方面分析， 等，大功亲属减凡人四等，小功亲属减凡人三等， 提出对当前中国亲属相盗立法完善的建议。 缌麻亲属减凡人二等，无服亲属减凡人一等，并免 不过，对晚清民国时期亲属相