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浅析形成权 吴 曼 (苏州大学王建法学院 215006) 【摘 要】上世纪德 国法学家泽尔克提 出形成权的概念，这被喻为法学 律状态。 上的发现 ，国内外法学界对此研究不在少数，这也凸显了形成权的价值 笔者认为，形成权既是权利人可以通过自己的单方法律行为 和合理必要性。目前，国内对于形成权在 民法权利体系中的定位和类 来使民事法律关系发生变动的权利。 型化研究已经 日渐成熟，但对于其性质和相对义务还颇有异议，笔试试 三．形成权的性质，权利抑或是权能 图在前辈基础上完善形成权的理论基础提出一些意见。 权能是法律和理学上应用的概念，指的是权利的具体作用或 【关键词】形成权；权能；权利；相对义务 实现方式，是权利的具体内容，因此在许多学者看来，请求权，抗辩 权，支配权，形成权这些虽然称其为权利 ，但其实质并非权利，而为 一 ． 形成权的提出 一 种权能。但在谈到权利和权能关系的时候 ，拉伦茨教授认为 ，看 形成权这一概念是德国法学抽象思维的产物。德国著名的学 一 个法律地位是权利抑或是权能的时候，要看它的独立转让性以 者艾米尔、泽克尔在其著名 《民法上的形成权》一书中，以其创造性 及或多或少它的重要性来决定。如果权能没有从权利中剥离出 的文字第一次提出了形成权的概念，并且系统论述了形成权的发 来，还不能独立地被转让时，它们本身就还不能被作为权利。由此 生 ，变更，让与，和消灭等问题 ，被称之为形成权的发现人。对形成 形成权到底是一项权利抑或是权能，笔者认为，从形成权提出来 权的研究是从权利分类开始的，当时在主流体系支配权和请求全 看 ，是作为众多具体民事权利的上位概念 ，是对众多权利共性的描 二分法权利体系的潮流下，人们发现有一类权利无法严密地囊括 述 ，是一类民事权利的集体总称，无疑是作为权利的概念出现的， 在二分法的权利体系之中。例如，追认权 ，解除权 ，终止权，撤回 但是若是具体到某一具体权利，如追认权，撤销权，形成权又是其 权 ，撤销权，离婚权 ，婚姻关系撤销权，诉请确认婚姻关系无效的权 中的一项权能。正如林诚二教授提到的，支配权 ，请求权，抗辩权， 利，继承接授权，选择之债的选择权 ，买回权，先买权，先 占权等等。 形成权这四项基本权利就是按照权利作用的不同而进行划分的。 泽克尔总结认为，这些权利有2个共性 ：首先，它们通过私法意义 所以，支配权，请求权，抗辩权和形成权就是权利的四种不同效力， 上的法律行为上的意思表示来行使权利 ；而且，这些权利的内容不 也就是四项不同的权能。 是对其客体现有的直接支配，更多的是一种使权利人能够单方设 四．形成权的客体及其对应义务 定，变更或者消灭特定法律关系的力量。即形成一定的法律关系。 关于形成权的客体 ，一般学者都认为，是民事法律关系。但也 正是在如此的情形下，为了给这些权利寻找一个更严密概括