民间法·民族习惯法专栏主持人手记（三十四）：非正式制度、政治行为与乡村纠纷解决.pdfVIP

总第 117期 甘 肃 政 法 学 院 学 报 GeneraINo．117 20n 年 7月 JournalofGansuInstituteofPoliticalScienceandLaw Ju1．，2011 【民间法 、民族 习惯法】 主持人 ：谢 晖 【民间法 ·民族习惯法专栏主持人手记 (三十四)：非正式制度、政治行为与乡村纠纷解决】 非正式制度的功用，在制度经济学界谈论甚 多，并成为人们追求经济绩效、进行成本利益核算、减少交易 费用时不可不考量的重要 因素。在经济交往行为中，忽略非正式制度，既悖乎情，也违乎理。非正式制度的 这些功能，不仅作用于经济交往行为，也可见诸其他一切 日常交往行为。但在政 治行为和政治法中，非正式 制度有没有功用?如有 ，有哪些功用?对这样的问题 ，学界 以前探讨不多。虽然在政治惯例或宪法惯例一类 问题的研 究中，常会涉及相关内容 ，但上述话题 ，一旦成为惯例 ，则 自非正式制度升华为了正式制度。尽管在 公 民参与越来越彰的民治时代 ，政治活动也 多少具有 日常生活的属性 ，但 因所有政治活动，必然涉及公共事 务 ，因此 ，强调规则在先就是政治活动的基本逻辑前提和预设。这就更容 易给人造成这样的印象：政 治活动 及其法则，只能以正式制度为据 ，而并不青睐、甚至还排斥非正式制度 。事实果真如此吗?政 治行为及政 治 法果真排斥非正式制度的参与和作用吗? 谈萧在 《政治法中的非正式制度——基于中国商会政 治控制变迁的分析》一文 中，通过 实证材料，说明 自 清末以来的中国商会政治控制中，作为非正式制度的意识形态、忠诚义务以及党的政策等，都在节约交易成 本、进行政治控制方面发挥着重要作用，特别是当正式制度供应不足 时，这些非正式制度每每发挥着替代性 制度的作用，从 而也潜移默化地影响着政治和政治法的变迁 。例如围绕北洋时期 “商会法”中的一些 问题，商 人意识形态和官方意识形态的博弈 、血缘一政治忠诚义务和商人 民主权利要求的交涉，以及 因此后起的党派 忠诚意识的渐兴、“以党治国”传统下党派政策对商会政治控制的影响，及 由此连带的对政治法的影响等等， 都说明非正式制度与政治法的关系。值得指 出的是 ：意识形态以及党派政策等，站在严格法治的法学(律)立 场，说它们是非正式制度未尝不可；但站在制度经济学的立场，是否一概可称为非正式制度?还需继续斟 酌。 否则 ，对非正式制度 的前提预设 出现 问题 ，或者对何种意识形态 、党派政 策为非正式制度 ，何种意识形态 、党 派政策又属于正式制度没有一种明确的定见，自然会影响文章的逻辑判断效果 。另外，非正式制度在政治法 中的功用，或许不限于上述三个方面，是否有其他可开发的领域?还需作者借助材料 ，细加研判 。 城乡二元结构，不仅是当下我 国经济结构 中的事实，而且也是其政治结构、社会组织结构和文化结构 中 的事实。对这种二元结构能否在法律上、尤其在纠纷解决上进行一元化处理?这是一个见仁见智的问题 。 站在国家主义立场上，无论城 乡差别，只要干犯法律 ，一律 “平等”待之 ；但站在 “社会主义”立场上，既然城 乡 本来有别，则在法律及纠纷解决上也就理应区别对待 ，以便 实现实质正义。无论统一对待抑或 区别对待 ，都 以是否能满足不同情境下人们的利益需要为根据 。然而，如上两种立场，其结果未必前者就一定不利于乡民 和 乡村 ，而后者就一定有利于乡民和 乡村。 目前通行的有关因车祸死亡而对城 乡公民区别对待的理赔措施， 不论在精神上，还是在物质上，就都不利于 乡村和 乡民。但在 另一些情形 下，特别是在 纠纷 (尤其是民事纠 纷)的解决中，根据城乡二元结构的事实，予以区别对待，强调城乡不同的处理机制或许更符合 乡村和乡民的 要求与愿望。 李亮在 《农村纠纷解决机制中的民间法—— 以民间法学术研究报告为素材》一文 中，别开生面地 以笔者 委托学生整理的每年一度的民间法学术研 究报告中透漏的相关信息为根据或引子，不但对近十年来民间法 研究的选题 内容做 出了量化的处理 ，而且关注到民间法在农村纠纷解决中的作用和领域 。作者在研析农村 纠纷解决中民间法之 内涵和外延的基础 ，强调民间法与农村纠纷解决的互相关性。农村纠纷解决需要 民 间法 ，因为 乡民社会 的组织构架 、生活方式和交往 内容 ，更需要 契合它的规