司法权视野中的行政合同——以“行政优益权”为基础的分析.pdfVIP

司法权视野中的行政合同 一 以 “行政优益权”为基础的分析 林 泰 ，杨靖 文 (1．重庆工商大学法学院，重庆400067；2．西南政法大学行政法学院，重庆400031) 摘要：行政合同作为行政主体与行政相对人间 “权力”与 “合意”的产物．实际体现为一种受行政权监督的契 约关系，承载着双方的利益诉求。对行政合同的过程性分析可得出行政优益权浮现的径路，司法权对其进行调控 的标准和限度可达致对行政合同的合法性审查。在传统的公益优先理论面临契约伦理的挑战时，司法权理应在 司法最终性与行政 自主性各自分工的理念下协调并实现行政主体与相对人利益的平衡 由于行政合同制度的理 论设计远远落后于社会现实需求．从司法审判的角度促进合作行政的发展 ，重新培育行政主体与相对人的信赖 关系和利益关系，不失为实现良性的行政 目标的又一路径 关键词：行政合同；行政优益权：司法权；合法性审查 中图分类号 ：D923．6 文献标识码：A 文章编号：1004—0544{2011)07-0112-04 1_正当性 ：权力 因素的逻辑推演 。行政合 同的本质 即 一 、 行政合同及其支撑性概念——．彳亍政优益权 协议性行政行为 ．是一种在政府与公 民沟通 、合作 的基础上 (一)行政优 益权 的形成基 础 形成 的特殊行政行为模式 。 “纵观世界各 国的行政合 同制 行政合 同是 由 “权力”与 “合意”两变量 因素相互作用并 度 ．大致可分为三种类型 ：第一种是英美法学 国家 以普通法 达致平衡 的 “以行政主体一方为当事人发生 、变更或消灭行 为本位的政府合 同：第二种是法 国以行政为本位 的行政合 政法律关系 的合意 ，”…一方面行政主体 以协商 、合作 的姿 同：第三种是德 国以合 同为本位 的行政合 同。”H我 国此阶 态追求行政 目的和公共利益 的实现 。另一方面行政相对人 段 的行政合 同制度实则体现为第二类 ．即以行政为本位 的 为 了 自身利益亦 自觉履行义务 ，二者统一于行政合 同。作为 行政合 同制度 。在这种模式下 ，“行政合 同一方 当事人必须 一 种 “契约协商 ”大【j素渗入 “公权行政 ”的特殊行政行为 ，行 是行政 主体 ．以实现特定 的行政 管理和公共 利益为 目的。天【】 政合 同在计划生育领域 、教育行政领域 、土地管理领域 、农 此 ．行‘政性 ’应 当是合 同的本质属 性 ．契‘约性 ’作 为基本要 业承包领域 以及 公共管理和服务承包等领域被广泛和高 素 ．居于从属性地位 。”Es}行政优益权是职权要素 的逻辑推 效 的适用 。随着契约 因素 的渗入 ，在 民主行政 、协商行政 的 演 ．其作为行政合 同的基本要素和方 向性要素具有天然 的 氛 围中产生 的行政合 同，其蕴含 的行政职权 因素则发生着 合理性 。 基于契约逻辑实现方式的转换 ．即向权力的契约化形态转 2．防御性 ：权力监督契约关 系的必然结果 。 “公共利益 化 ：“其部分权 能以行使合 同权利 的形式获得实现 ，其余则 的实现不 能纯粹 以牺牲 相对 一方 的经济利 益为代价 ，否则 以法定或约定 的形式表现为合 同权利 的例外——行政优 行政合 同将失去对相对一方 的吸引力 。”l6虽 然合 同巾权力 益权 。”2[3学界对 行政优 益权 外延 的界定 不尽统 一 ，但通 常 因素 的本 质并未 改变 ，但它 已基 于契 约伦理 因素 的介 入 而 可做 如下理解 ：“作为签约 一方 的行政机 关不 以通 常的 民事 退居幕 后 。行政合 同的成立 即预示着权力 因素 的 自我抑制 。 主体对等关系而存在 ，而是保持其原有公权力主体 的身份 ， 凶此 ，行政优益权在 一般情形 下是 以防御性 的姿态 出现 的 ， 单方对合 同行使公权力的强制性特权 ，如合 同履行指