对“先取证后查处”的合法性思考——立足程序的视角.pdfVIP

中共贵州省委党校学报2010．3(总127期) 思想理论双月刊 91 法 学 研 究 对“先取证后查处的合法性思考 — — 立足程序的视角 ●张 砚 (中共贵州省委党校 贵州 贵阳 550028) 摘 要：近些年 ．一种新型执法模式—— “先取证后查处”开始在 实务 中被 实践。本文对比西方 国家成熟的 “诱惑侦查”等理论与制度．分析此种新型执法方式的制度缺失．从而论证立足维护 国家公权力机关的威严与 诚信的角度，对行政执法实践 中出现的种种新型执法手段必须首先明确其法律边界 ．如此才能真正的贯彻 “依 法行政 ”的理念 关键词 ：钓鱼执法 诱惑侦查 诱惑取证 引诱违法 中图分类号：D92 文献标识码 ：A 文章编号：1009--5381(2010)o3—0091—03 随着经济发展 、社会生活的 日益复杂化 ，不仅是 在 “钓鱼执法”并 向当事人道歉。Ⅲ 犯罪，在行政管理中亦出现了许多新型违法行为 ，“如 “钓鱼执法”并非一学术理论上概念，在我 国现 何适应新型违法行为而有针对性的更新行政管理措 有行政实体及程序法律法规等中均无明确规则，只 施?”已成为我国行政机关在 日常管理中必须回答的 是在行政执法实务 中一直 “潜规则”的存在着 ：早在 一 道新题。与此同时，我国社会主义法治建设的纵深 1997年就曾经 出现过与张X、孙XX剧情极相似的地 推进 ，又使得对行政管理的考量已不再是简单的管理 方法院诉讼案例——陈XX诉嘉兴市交通局行政处 效果一轴 ，“合法性 、正当性 ”这一纵轴 的分量也 日益 罚案2]【。但是，媒体热议的 “钓鱼执法”非本文讨论的 在加重。 中心 ，立足法学 的视角 ，本文也非对 “钓鱼执法 ”的 一 、事件的背景介绍 简单批判。相反．是希望通过对其前身 “先取证后查 2009年 9、10月问，上海相继发生了两起 “钓鱼执 处 ”3[]的分析 ，探讨合法性框架下的新型执法手段 ， 法”事件。先是 9月 8日，上海 白领张×在驾车途中。遇 以期有助于行政管理方式的 良性改革与完善。 一 “胃疼”男子主动搭车，搭载后却被交通执法部门抓 二、 “先取证后查处”的现实需要 获以非法营运而行政处罚。后经行政诉讼张×胜诉 ，政 欲理解 “先取证后查处 ”的现实背景。就不得不 府有关部 门承认 钓“鱼执法”。1O月 14It，在沪打工者 提到与之相关的另一法学术语——诱惑侦查，一种 孙XX驾驶车辆 同样被 “职业钓钩”搭乘 。后被交通执法 在某些特定的刑事犯罪领域已被确认其合法性 的 部 门抓获并处罚，事后孙××愤然斩指以证清 白，政府 新型侦查手段。 自最高人民法院2000年4月 4日 有关部门却只是做 出了一个简单草率，与事实不符的 下发的 《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪 初次调查 。此后 ，幸得上级政府及时纠正错误 ，承认存 要》到2008年 12月 1日最高人 民法院修改后重发 作者简介：张砚，女，中共贵州省委党校法学教研室讲师，北京大学宪法与行政法专业硕士研究生。 92 中共贵州省委党校学报2010 ． 3(总 127期) 思想理论双月刊 的 《全国部分法 院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪 地指 出：诱惑侦查 的实质是 “以欺骗为手段”而 “两 要》，我 国在毒品犯罪案件的审理中已经明确 “运用特 害相加取其轻”的选择，只应是对付严重越轨(刑