行政不作为构成要件之我见.pdfVIP

200 8 年 3 月 北京人民替察学院学报 Mar.，2)0( 8 第 2 期 Joumal of Beijing PeoPle ’s PoliCe C0llege N O.2 【法学与法律适用】 行政不作为构成要件之我见 刘永廷 ( 中华女子学院，j 匕京 100101) 摘 要:行政不作为的概念在学术上没有统一的定义，立法上的规定又比较模糊，实践中如何认定行政 不作为，也是仁者见仁，智者见智。通过分析行政不作为的概念和行政不作为在认定上存在的分竣，认为行 政不作为的构成要件应当包括 申请要件、职权要件、期限要件、形式要件和利害关系要件 ，五者缺一不可。 关键词:行政不作为;构成要件 中图分类号:D 22 l. 文献标识码: A 文章编号: 1627 一4 127(200 )5 20 一00 42 一。 现代行政对政府部门提出了更高的要求，政府 第二种主张认为，没有合法的不作为，行政不作 管理不仅仅是秩序行政 ，更是服务行政 ，政府的执法 为就是行政不作为违法，是指行政机关、其他行政公 目标和执法手段都相应地发生了变化，这种变化按照 务组织或公务人员负有法定的作为义务却违反该规 法治的要求都应当体现在国家的各类立法中，具体化 定而不履行作为义务的行为，被称之为违法说尹有人 为行政主体的各种行政职权，而行政职权在本质上属 认为由于这一观点否认合法不作为的存在，因而是不 于权力的范畴，具有不可处分性，即行政职权的享有 可取的。笔者倒认为这种观点实际上是有其可取之处 者和承担者本身无权放弃 自己的行政职权，只能做法 的。首先，它符合普通沐次寸行政不作为的认识，大多数 律规定可以做的事情，因此，履行法律规定的职权是 人一提起行政不作为，脑海中马上想到的是政府违 行政主体的义务。尽管政府不是万能的，但不可否 法，这是普通人对该不作为的否定性评价和认识;其 认，在现代社会，人们在衣、食、住、行等方面更加依赖 次，我们研究行政不作为的主要 目的就是想剖析行政 政府的决策和具体的执行，如果行政主体出现了行政 不作为的构成要素，为法律实务提供有益的判断标 不作为，无疑会或多或少地影响到相对人的正常生产 准，解决因违法行政不作为而引发的纠纷。所以笔者 和生活，反过来也会损害政府的权威 ，甚至使政府陷 认为这种观点实际上是行政不作为的狭义概念，当有 于讼累。所以，行政不作为作为行政法上的一种现象， 权机关(例如复议机关、法院)认为此种不作为构成了 日益受到立法和实务部门的关注，本文试图对行政不 行政不作为，实际上就给出了有效的否定性评价。 作为的概念和构成要件作一分析。 第三种观点认为，行政不作为是行政主体消极 一、行政不作为的概念 地不做出一定的动作，但要分方式的不为和内容的不 (一) 学理上对行政不作为的界定 为。方“式有 为‘’，但反映的内容是不为，则是形式上 尽管人们经常谈及行政不作为或政府不作为， 有 为‘’而实质上 不‘为’，也是不作为。”这种观点被称 但是关于行政不作为的概念，至今学术上并没有一个 为实质说 日。 比较一致的概念。有的学者认为行政行为应分为作为 还有的学者认为行政不作为是指行政主体负有 行政行为和不作为行政行为，所谓的不作为行政行为 作为的法定义务，并有作为的可能性而在程序上逾期 是指以消极不作为方式表现出来的行政行为田，根据