论新《公司法》中的但书规范.pdfVIP

法条 但书 但书数与法 显性但 隐性全 三、新 《公司法) 中但书 的作用 总数( 条) 数( 处) 条数之比 书( 处) 书( 处) 新公司法) 通过但书的大量使用，在法律条文表达规 范 内容、法理意义和事理逻辑等方面发挥着 巨大作用 。 新 ‘公司法) 2 19 37 16 ．9 ％ 25 12 ( 一) 通过但书直接在该法中规定例外情况，使法律规 旧 ‘公司法) 230 17 7 ．4 ％ l O 7 范 内容的表达更加周全 由于经济关系的复杂性和经济生活的动态易变性，立 从上表可 以看出：新公司法)在总条数少于 旧 ‘公司法) 的 法者在规范公司及其相关事项时，如果仅就某一事项作出 情况下，在37处使用但书，而 旧公司法) 仅在17处使用但 一般性规定，则在实施中可能显得不够全面。如果大量通 书。新公司法与旧公司法)相 比，隐性但书使用的数量 过委任性规范授权其他机构对相关事项作出具体规定，则 差别并不大，前者仅 比后者多了5处。而显性但书的使用， 可能使该法在实际上没有多少现实意义 。新公司法通 新公司法为25处，旧 ‘公司法仅为10处，前者高出后 过但书形式直接在该法中规定例外情况，就使法律规范 内 者 1．5倍。由此可见，但书在新公司法) 中的地位。 容的表达更加周全，在适用上更加直接、方便。例如，新 ( 二) 新公司法中但书的具体形式 公司法第143条第l 款规定 ：。公司不得收购本公司股 总 的来说，但书是以 “但( 是) ”或可 以。但( 是) ”替代 份。但是，有下列情况之一的除外：( 1) 减少公司注册资 的 “除外判断 ”形式 引导，而实际运用中，情况则复杂得多 。 本；( 2) 与持有本公司股份的其他公司合并；( 3)将股份奖 具体来说，可以将但书分为以下形式 ： 励给本公司职工；( 4) 股东因对股东大会作出的公司合并、 1．排除形式。这是新公司法中使用较多的一种但 分立决议持异议 ，要求公司收购其股份 的。”该条款就是通 书形式。通过但书作出排除性规定，并为特殊情况下的法 过但书的形式直接列举 “公司不得收购本公司股份”的例 律运用留下余地。根据文字表达形式的不同，又可 以将其 外情况 。既直接又全面，便于其适用。新公司法第92 概括为 以下6种形式：( 1) 。但( 是) ⋯⋯除外”( 见新公司 条、第113条也属于类似 的规定。 法第27条第1款 、第3 5条、第42条第l 款 、第4 3条、第 ( 二) 通过但书形式规范公司和股东 自治 45条 、第76条 、第167条第4款 、第177条) ；( 2 ) “但是 公司 自治和股东 自治不仅符合商业伦理的要求，而且