契约精神与高等教育法律制度创新.pdfVIP

2012年 1月 高 教 发 展 与 评 估 Jan．，2012 第 28卷 第 1期 HigherEducationDevelopmentandEvaluation No．1，Vo1．28 契约精神与高等教育法律制度创新 巫 志刚 (华 中师范大学，湖北 武汉 430079) 摘 要 ：契约精神是法制文明的重要 内核 ，其所 内含 的独立主体、意思 自治、平等地位、 互惠合作、自我责任等价值，对高等教育法律制度的创新具有重要作用。重构法律主体、扩大 制度供给、锤炼法制品质、丰富法制 内涵、提高实施效益 ，以契约精神为 向导，在主体重构、制 度生成、效力评判和监督执行等方面努力，促进高等教育的良法之治。 关键词 ：契约精神 ；高等教育法 ；法律制度 ；依法治校 中图分类号 ：G40-011．8 文献标志码 ：A 文章编号 ：1672-8742(2012)01—0009～06 契约精神伴随着人类法治的进程。它上可以追溯到人类法制的源头，下则贯穿 到我们现今生活 的方方面面。英国法学家梅 因有言：“进步社会 的运动 ，到此处为止 ， 是从身份到契约的运动”-l1]，揭示 了契约精神在社会进步中的重要作用 。 什么是契约精神?按照学者的一般观点，“契约”一词 由拉丁语 contractus而来， 基本意思是指交易。其主要特征为选择缔约方的 自由，决定缔约内容的 自由和选择 缔约方式的 自由等 。只要有人存在的地方 ，就有交换的可能，也就会产生契约。法国 资产阶级革命后 ，从古罗马法 中发扬的契约 自由原则是资产阶级 民法 的基石之一。 但西方文化 中的契约范畴不仅具有私法上的涵义，而且被广泛应用于公法之 中；它不 仅仅局限于法律范畴，而且被赋予了宗教 、政治、经济和社会意义。 “所谓契约精神 ， 是指商品经济所派生的契约关系及其 内在原则，是一种平等、尚法、守信的品格 。”(D 对于其深刻丰富的内涵 ，笔者试着勾勒出以下五个方面特征 ： 一 是独立主体 。契约常常被认为是以个人为主体、为前提、为基础的，它强调的 不是整体，而是个体[2]。也就是说，契约预设或承认有多数的、平等的主体，而不是把 *第二届湖北省部属院校教育类研究生学术论坛优秀论文。 作者简介：巫志刚(1976一)，男，江西万安人，博士研究生，研究方向为教育法学。 ①张万洪 ．和谐社会需要契约精神．http：／／theory．people．corn．cn／GB／49154／49156／39o1952．html，2005年 11 月 30 日。 9 2012年 巫志刚：契约精神与高等教育法律制度创新 第 1期 个人作为社会关系结构的部件 。独立性应 当有 以下内涵：一方面是对 自身利益的独 立 ，如利益同一 ，各方 当事人就没必要订立契约 ；另一方面是意志的独立 ，还有就是下 面所 言的 自我责任。 二是意思 自治。缔结契约是各独立主体 自愿的行为，是主体在充分 自愿 、充分信 息、充分利益考量基础上达成的合意。因此 ，要达成一个对参与主体有真正约束力 的 契约 ，必须确保各主体意思表达 的自愿 、真实，确保各主体意思是在不被代表 、不被欺 诈、不被蒙蔽 、不被强迫等情况下作出的。 三是平等地位 。契约本身内含着订约者在权力、能力上的形式平等地位 ，无论是 强者和弱者 ，在契约面前都是平等的。如果契约各方不平等 ，一方将原有的社会身份 带人契约 ，就可能出现一方支配 、掠夺另一方 ，契约就难以达成 。契约还意味着双方 权利义务对等 ，它是双方权利让渡的记载 ，某人之所 以让渡权利 ，“条件是你也把 自己 的权利拿出来授予他 ，并以同样的方式承认他的一切行为 。”E3]即使是握有强权 的行 政主体，也必须在契约缔结和执行过程中 “平等对待不平等的人 ”。L4所以，没有平等 就没有合作 ，就没有订约的可能 。 四是互惠合作 。从契约的 目的和动因来看 ，社会生活 中主体