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论计算机软件的大众市场许可 ——以美国《统一计算机信息交易法》为中心的研究 刘颖‘何天翔” 摘要：计算机软件产业的飞速发展使得采涉及出版商、经销商和最终用户三方当事人及 两份合同的交易方式成为惯例。出版商采用包括“拆封许可”等一系列被称为“最终用户许 可协议”的格式合同来维持其计算机利益。美国《统一计算机信息交易法》首创，大众市场 许可”的概念，对以上三方当事人及关系进行规范，限制事后条款的效力，以平衡各方的利 益，为建立信息时代的合同法规则进行了富有成效的努力。虽然目前美国《统一计算机信息 交易法》在美国遇到一些困难。但仍值得我国研究和借鉴。 关键词：大众市场许可美国《统一计算机信息交易法》 事后条款 在个人电子计算机市场大众化普及之前，大部分软件开发者还只是单独与一些大型公司 顾客进行交易，为其定制其所特定要求的软件，并以双方所签署的书面合同为依据来主张各 自的权利义务。随着大众市场交易的蓬勃发展所派生出来的非为某主体特制的一般软件，使 得这种与客户面对面的逐个谈判、签订合同的方法变得不再具有现实性。为了充分实现其基 于将软件许可给用户使用所获得的利益，软件开发者遂采取了包括“拆封许可” license)1等一系列被称为“最终用户许可协议”(EndUserLicense (shrink-Ⅳrap Agreement，简称EULA)的格式合同来维持其在大众市场交易条件下软件移转至用户手中之 后的对于软件的控制权。在这种交易环境下，软件许可方在制定许可协议条款方面占有绝对 优势。但是随着个人计算机的大众化普及，软件交易的大众市场化也已变得不可避免。正因 为如此，最终用户许可协议在美国经历了从被否认到渐渐被接受的一个过程，美国法院通过 判例最终认可了在附有限制条件的情况下的最终用户许可协议的效力。因此，美国《统一计 算机信息交易法》(UniformComputerInformationTransactionsAct，简称UCITA)在第 market 102条(43)项中特别创设了“大众市场许可(masslicense)”这一概念，为规范 包括“拆封许可”在内的大众市场软件交易作出了极大贡献。基于软件销售的全球性，关于 软件的授权与许可问题已成为世界范围内软件交易各方关注的焦点。而在UCITA从1990年 初开始起草到t999年通过到2002年修订完成的十来年间，2软件交易已经发生了翻天覆地 的变化，而美国至今仅有马里兰州和维吉尼亚州采用UCITA，而爱荷华州、北卡罗莱纳州、 佛蒙特州及西弗吉尼亚州专门还制定了法律来抵制UCITA。3虽然在长期面对对UCITA的抵制 ConferenceofCommissionersonUniform 情况下，美国全国统一州法委员会(National State 的活动，但其表态仍会继续支持UCITA。4虽然至今对UCITA的价值仍存在不同观点，但是我 ‘暨南大学法学院教授，博士生导师，法学博士。 “暨南大学法学院硕士研究生。 [基金项目]国家社会科学基金项目《经济全球化与中国电子商务法律研究》(项目批准号：07BFX079) 广东省社会科学规划项目《计算机信息交易法律问题研究》(项目批准号：05G__05) license)，是指通常伴随软件一同出现的许可协议，其一般注明不论软件购买者 1“拆封许可”(shrink．wrap 是否有机会阅读整个许可协议，其撕开收缩性薄膜包装(shrink-wrap)的行为或者拆封行为将被视为愿受 contract)。 该许可协议之条款的约束。也称作“拆封合同”(shrink-wrap 3刘颖：《论计算机信息及计算机信息交易》，载《暨南学报》(哲学社会科学版)2008年第5期。 4 Efld issacsstill Patrick SurrcnderWontUCITABaFIe；Related Thibodcau．Sponsors licensing expected-tO