浅论行政法上特别权力关系理浅论.pdfVIP

四川行政学院学报 2009年第 1期 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法制建设 论行政法上的特别权力关系理论 杜祥平 (四川行政学院 , 四川 　成都 　6 10072) 内容提要 　特别权力关系理论的实质问题 ,在于行政机关根据行政 目标制定的内部行政规则作为行政依据的正当性 是否根据基本人权理念加以怀疑 、权衡的问题 , 内部行政规则与行政 目标之间是否具有兼容性 、均衡性的判断问题 ,行政 机关作出具体决定是否应当接受公正性评判的问题 。是否诉诸于司法机关来审查不是也不应当成为划定特别权力关系 理论作用空间的决定因素 。 关键词 　特别权力关系 　理论 　实践 　反思 【中图分类号 】D9 12 1 【文献标识码 】A 【文章编号 】1008 - 6323 (2009) 01 - 0059 - 04 　　所谓特别权力关系 ,是指在法律关系存在期间内行 政相对人与行政主体之间必须具有绝对的命令服从关系 , 一 、特别权力关系理论的生成 否则国家法律不得不积极追求的行政 目标根本不能实现 的行政法律关系 。现实社会生活中 ,这种关系不论是因主 根据 目前国内关于 “特别权力关系 ”理论的介绍 ,该理 动建立还是被动参加而形成 ,作为特定社会生活中的一个 论诞生于德国。19 世纪中叶以 Friedrich Schm itthenner和 实践项 目,对行政相对人而言 ,意味着它本身就是该行政 Fr V Gerber为代表的理论先驱们 ,从中世纪历史上德意志 相对人不可或缺的社会生活内容 ;对行政主体而言 ,意味 采邑制度中关于领主与家臣之间权利义务关系的广泛实 着它是该行政主体得以安生立命的根基和资本 。蕴含于 践中得到启发 ,最早发现并力图概念化后运用于行政法领 这种关系之中的行政 目标 ,对于特定社会而言 ,它的实现 域 , “前者将人在社会中之关系分为外部之需求关系及 内 不仅是有相当难度的 , 同时也是不得不实现的行政 目标 。 部之组织关系 ,组织关系即强制性质之隶属关系 ,家庭中 究其原因在于 ,一方面 ,它不仅是国家法律必须积极追求 之子女 , 国家之臣仆属之 。后者强调国家官吏服从君主之 [ 1 ] 且寄予厚望 、殷切期待其实现的 , 即使有行政主体与行政 权力 ,形成一种身份隶属关系 ,与国民之地位不同。” ,该 相对人双方的通力合作也不一定能够顺利地得到实现 ;另 论成型于 19世纪中后期 ,德人 “Pau l L aband首次使用特别 一方面 ,一旦双方不通力协作则行政 目标势必不能实现 , 权力关系这个术语作为标签 ,描述公务员担任公职所具有 而国家法律对这种情形在任何时候都是力图避免的。这 的忠实与服从关系 ,并以权力及意志两项要素 ,作为特别 类行政法律关系即使发生了纠纷 ,只是在行政系统内部最 权力关系之特征 。由于权力因素 ,公务员关系与私法上之 多采用准司法性质的行政程序予以解决 ;裁断纠纷的组织 契约关系不同 ,违反职务上之义务 ,不能以违背契约视之 , 机构是与行政主体有组织人事隶属关系的上级行政机关 , 乃系违反纪律之罪行 ,与采 邑家臣之罪相当;执行职务亦 通常是能够在人事任免 、办公经费、办公设施 以及行政计 非履行契约 ,而系克尽其忠实与服从义务 。由于志愿因 划等方面给予控制和监督的上级主管部门;且据以裁断纠 素 ,公务员与依法律负有隶属义务之人民不同 , 虽然两者 纷的规范依据主要是行政主体制定的规范性文件 ,且这